平成１１年（行ケ）第１７号審決取消請求事件（平成１２年１０月３１日口頭弁論終結）判決原告 Ａ原告 Ｂ原告両名訴訟代理人弁理士 Ｃ同 Ｄ被告有限会社豊産業代表者代表取締役 Ｅ被告横山産興株式会社代表者代表取締役 Ｆ被告両名訴訟代理人弁理士 Ｇ 主文 特許庁が平成１０年審判第３５１２７号事件について平成１０年１２月１５日にした審決を取り消す。 訴訟費用は被告らの負担とする。 事実 第１ 請求主文同旨第２ 前提となる事実（争いのない事実） １ 特許庁における手続の経緯(1) 原告らは、名称を「採肉養鶏用飼料添加物」（後記訂正前の名称「養鶏用飼料添加物」）とする特許第１７７３６１８号の発明（平成１年１２月２５日特許出願、平成５年７月１４日設定登録、以下「本件発明」といい、本件発明に係る特許を「本件特許」という。）の特許権者である。 被告らは、平成１０年３月３１日、本件特許につき特許無効の審判の請求をし、同請求は平成１０年審判第３５１２７号事件として特許庁に係属したところ、特許庁は、平成１０年１２月１５日、「特許第１７７３６１８号発明の明細書の請求項第１項ないし第４項に記載された発明についての特許を無効とする。」との審決（以下「本件審決」という。別紙１審決書の理由写し参照）をし、その謄本は、同月２４日、原告らに送達された。 (2) 原告らは、平成１１年１０月７日、特許出願の願書に添 特許を無効とする。」との審決（以下「本件審決」という。別紙１審決書の理由写し参照）をし、その謄本は、同月２４日、原告らに送達された。 (2) 原告らは、平成１１年１０月７日、特許出願の願書に添付された明細書（以下「本件明細書」という。）の特許請求の範囲及び発明の詳細な説明の記載を特許請求の範囲の減縮等を目的として訂正する訂正審判の請求をしたところ、特許庁は、同請求を平成１１年審判第３９０７９号事件として審理した上、平成１２年８月８日、上記訂正を認める旨の審決（以下「本件訂正審決」という。別紙２審決書写し参照）をし、その謄本は、同月２８日、原告らに送達され、本件訂正審決は確定した。 ２ 本件明細書の特許請求の範囲の記載（１） 本件訂正審決による訂正前の特許請求の範囲の記載（請求項１）養鶏の飼料に混合するものを杜仲の葉としたことを特徴とする養鶏用飼料添加物。 （請求項２）養鶏の飼料に混合するものが前記杜仲の葉を加熱して乾燥させたものとしたことを特徴とする請求項１記載の養鶏用飼料添加物。 （請求項３）前記杜仲の葉を加熱して乾燥させたものが粉末であることを特徴とする請求項２記載の養鶏用飼料添加物。 （請求項４）養鶏の飼料に混合するものが前記杜仲の葉を煮て抽出したエキスとしたことを特徴とする請求項１記載の養鶏用飼料添加物。 （２） 本件訂正審決による訂正後の特許請求の範囲の記載（「」内が訂正された箇所である。）（請求項１）「孵化後６０日以内の採肉鶏」の飼料に混合するものを杜仲の葉としたことを特徴とする「採肉」養鶏用飼料添加物。 （請求項２）「孵化後６０日以内の採肉鶏」の飼料に混合するものが前記杜仲の葉を加熱して乾燥させたものとしたことを特徴とする請求項 仲の葉としたことを特徴とする「採肉」養鶏用飼料添加物。 （請求項２）「孵化後６０日以内の採肉鶏」の飼料に混合するものが前記杜仲の葉を加熱して乾燥させたものとしたことを特徴とする請求項１記載の「採肉」養鶏用飼料添加物。 （請求項３）前記杜仲の葉を加熱して乾燥させたものが粉末であることを特徴とする請求項２記載の「採肉」養鶏用飼料添加物。 （請求項４）「孵化後６０日以内の採肉鶏」の飼料に混合するものが前記杜仲の葉を煮て抽出したエキスとしたことを特徴とする請求項１記載の「採肉」養鶏用飼料添加物。 ３ 本件審決の理由の要旨別紙１審決書の理由写しのとおり、本件審決は、本件発明の要旨を訂正前の特許請求の範囲に記載のとおりと認定した上で、本件発明は、本件審決に引用された刊行物（１９８９年４月１８日付け東京新聞（夕刊）７頁。審判甲第２号証）に記載された発明及び周知技術（訂正前の請求項２ないし４につき）に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものと判断し、特許法２９条２項の規定により特許を受けることができないものであるとして、本件特許を無効とした。 第３ 当事者の主張の要点 １ 原告ら本件訂正審決による訂正は特許請求の範囲の減縮を目的とするものであり、本件特許を無効とした本件審決の取消しを目的とする本件訴訟の係属中に、本件特許について特許請求の範囲の減縮を目的とする本件訂正審決が確定した。 そこで、本件審決が本件発明の要旨を訂正前の特許請求の範囲に記載のとおりと認定したことは誤りに帰し、この瑕疵は違法であるから、本件審決は取り消されなければならない。 ２ 被告ら原告ら主張のとおり、本件特許について特許請求の範囲の訂正を認める本件訂正審決が確定したことは認める。 理由 、本件審決は取り消されなければならない。 ２ 被告ら原告ら主張のとおり、本件特許について特許請求の範囲の訂正を認める本件訂正審決が確定したことは認める。 理由 １ 本件訂正審決の確定により本件特許について特許請求の範囲が前記のとおり訂正されたことは当事者間に争いがなく、この訂正によって本件特許について特許請求の範囲が減縮されたことは明らかである。 そうすると、本件審決が本件発明の要旨を訂正前の特許請求の範囲に記載のとおりと認定したことは、結果的に誤りがあることになり、この誤りは本件審決の結論に影響を及ぼすものとして違法であるから、本件審決は取消しを免れない。 ２ よって、原告らの請求は理由があるからこれを認容し、主文のとおり判決する。 東京高等裁判所第１８民事部裁判長裁判官永井紀昭裁判官塩月秀平裁判官橋本英史
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