【DRY-RUN】主 文 原判決を破棄する。 被告人を懲役一年一〇月に処する。 理 由 本件控訴の趣意は、弁護人相沢登喜男、同大池龍夫、同大池崇彦共同作成名義の 控訴
主文 原判決を破棄する。 被告人を懲役一年一〇月に処する。 理由 本件控訴の趣意は、弁護人相沢登喜男、同大池龍夫、同大池崇彦共同作成名義の控訴趣意書に記載されているとおりであるから、ここにこれを引用する。 論旨第一点について。 所論の要旨は、原判決は訴因変更の手続を経べきであるのに、この手続を経ないで被告人に対し訴因としてかかげられていない事実、すなわち審判の請求を受けない事件について判決をなしたもので、刑事訴訟法三七八条三号の事由があり、破棄を免れないというのである。 所論にかんがみ、記録を仔細に調査したうえ、次のとおり判断する。 昭和四五年一一月一二日付起訴状記載の公訴事実をみるに、その第二は『被告人Ａ、同Ｂ（いずれも原審相被告人）の両名は、共謀のうえ、同年（昭和四五年）一〇月一六日午後一一時三〇分ころ、前記キヤバレー「Ｃ」において、右Ｄに対し、同女の髪の毛を手で交々引張つたり、被告人Ａが手拳で顔面を数回殴打したり、同女の脇腹を足蹴りにして床上に転倒させ、さらに同店前駐車場に駐車中の普通乗用自動車内に連れ込み「今日はカチカチに頭にきた。ヤキを入れてやる。」などと申し向けつつ被告人Ａが同女の化粧箱をとり上げて同女の頭部を殴打したり、被告人Ｂが髪の毛をつかみ頭部を数回手拳で殴打するなどの暴行を加え、もつて数人共同して暴行を加え』というのであり、被告人に対する訴因は、前記起訴状記載の公訴事実第三の『被告人Ｅ、同Ａ、同Ｂの三名は、共謀のうえ、右Ｄから金員を喝取しようと企て、同年一〇月一七日午前〇時三〇分ころ、名古屋市ａ区ｂ町ｃ丁目ｄ番地Ｆビル地下ホストクラブ「Ｇ」において、同女に対し「俺はＨのために金を使つたんや。お前金を出せ。」など怒号し、同女の座つていた丸椅子を足蹴りして同女を 前〇時三〇分ころ、名古屋市ａ区ｂ町ｃ丁目ｄ番地Ｆビル地下ホストクラブ「Ｇ」において、同女に対し「俺はＨのために金を使つたんや。お前金を出せ。」など怒号し、同女の座つていた丸椅子を足蹴りして同女を転倒させたり、同女の頭部を手拳で数回殴打し、更に卓子上にあつた食塩瓶で同女の頭部を数回殴打するなどの暴行を加えたうえ、同女を同日午前一時三〇分ころ、前記Ｉホテル四階客室に連れ込み、さらに同女に対し「これぽつちのヤキですむと思うと大間違いだ。生爪をはいだり、歯を五、六本抜くぐらいのことはやつてやる。」「Ｈには入墨を入れるのや、探すのに組の者を大勢使つて七、八〇万円の金を使つた。お前はＨの女なんだから三〇万円だせ。」「三〇万円の金はお前がパンパンをやつても作れ。」などと申し向けて脅迫しつつ金員を要求し、もしこの要求に応じなければ同女の身体などに更に暴行を加えかねない態度を示して同女を極度に畏怖させ、その場において、同女をして、同月二四日金三〇万円を支払う旨約束させて、もつて不法の利益を得るとともに、前記暴行により同女に加療約三七日間を要する頭部、右手、左大腿部挫傷等の傷害を負わせ』たものであるというのである。しかるに、原判決はその罪となるべき事実第三において『被告人Ａ、向Ｂの両名は共謀のうえ、以前被告人Ａとともに前記キヤバレー「Ｃ」に勤めていたことのあるＨが同被告人に不義理を重ねたまま所在不明になつたことを種に、右Ｈと親しくしていた前記Ｄから金員を喝取しようと企て、同年同月一六日午後一一時三〇分頃前記キヤバレー「Ｃ」において、右Ｄに対し、同女の髪の毛を交々手で引張つたり、被告人Ａにおいて手拳で顔面を数回殴打したり、脇腹を足蹴りにして床上に転倒させ、更に同店前駐車場に駐車中の普通乗用自動車内に連れ込み、「今日はカチカチに頭にきた、てつていてきにやき 手で引張つたり、被告人Ａにおいて手拳で顔面を数回殴打したり、脇腹を足蹴りにして床上に転倒させ、更に同店前駐車場に駐車中の普通乗用自動車内に連れ込み、「今日はカチカチに頭にきた、てつていてきにやきを入れてやる」などと申し向けつつ、被告人Ａにおいて手拳乃至同女のハンドバツクで同女の頭部顔面等を殴打し、被告人Ｂにおいて同女の髪の毛をつかんで押えつける等の暴行を加えた上、翌一七日午前零時過ぎ頃名古屋市ａ区ｂ町ｃ丁目ｄ番地Ｆビル地下一階ホストクラブ「Ｇ」へ連行し、被告人Ａにおいて同所において被告人Ｅの面前で「親分さんの前に出て挨拶をせんのか」「Ｈのために金を使つた。お前金を出せ」などと怒号し、同女の坐つていた椅子を足蹴りして同女を床に転倒させ、同女の頭部を手拳で数回殴打し、更に卓上の食塩瓶で同女の頭部を数回殴打する等の暴行を加え、被告人Ｂにおいて倒れている同女の髪や肩をつかんで引き起しては被告人Ａの方へと突きとばす等の暴行を加えたが、この有様を見た被告人Ｅも被告人Ａ、同Ｂの同女に対する既発の暴行脅迫を利用し、これに加わることによつて同女から金員を喝取しようと企て、ここに被告人三名共謀の上、被告人Ｅにおいて「こういうものはいつみてもおもしろい、ええ音だ」などと云つて右暴行に気勢を添えたのち、「この女は俺が連れて行く」と述べて自己の運転する普通乗用自動車に同女を乗用させ、被告人Ａ、同Ｂは別の車に乗つて追随し、同日午前一時半頃同女を前記Ｉホテル四階客室に連行し、更に同所において被告人Ｂが「最初からおとなしくついてくればこんな痛い目に会わんですんだのだ」、被告人掘口が「これぽっちのヤキで済むと思つたら大まちがいだ。今日はボテボテにヤキを入れてやる」、被告人Ｅが「俺がやるならこんなに甘くはない。生爪をはがすぐらいのことはやるし、歯の五、六本ペンチで抜い 告人掘口が「これぽっちのヤキで済むと思つたら大まちがいだ。今日はボテボテにヤキを入れてやる」、被告人Ｅが「俺がやるならこんなに甘くはない。生爪をはがすぐらいのことはやるし、歯の五、六本ペンチで抜いてやる」などと交々同女を脅迫した上、被告人Ａにおいて「Ｈの入れ墨代は一二万円もした。Ｈを探すには組の者を何百人も使つて六〇万円使つておる。お前は三〇万円出せ」被告人Ｅにおいて「お前が金を作つてこんとＡに指をつめてもらわにやならん。三〇万円位はお前の体を張つても作つてこい」などと申し向けて金員を要求し、もし右要求に応じなければ同女の身体に更にどのような暴行を加えるかわからない言動を示して同女を極度に畏怖させ、その場において同女をして同月二四日午後八時に前記キヤバレー「Ｃ」で現金三〇万円を交付する旨約束させて、もつて財産上不法の利益を得るとともに、右一連の暴行により同女に加療約三七日間を要する頭部、右手、左大腿部挫傷等の傷害を負わせ』たものであると認定し、右認定の事実に対する被告人の所為を刑法六〇条、二四九条二項の恐喝罪、同法六〇<要旨>条、二〇四条の傷害罪に問擬している。そしてその認定の理由として原判決法令の適用欄の末尾において『な<／要旨>お検察官は右判示第三の所為中、被告人Ａ、同Ｂのキヤバレー「Ｃ」及び同店駐車場に駐車中の自動車内におけるＤに対する各暴行を、その後の被告人三名による恐喝傷害とは区別してこれを暴力行為等処罰に関する法律一条、刑法二〇八条に該当するものとして、併合罪として起訴しているのであるが、関係各証拠によれば、被告人Ａ、同Ｂには右キヤバレー「Ｃ」における暴行の時点において既に恐喝の犯意があつたこと、Ｄにおいてもその旨を十分察知していたことは明らかであるし、右暴行と同店前駐車場に駐車中の自動車内での暴行と更にホストクラブ「Ｇ ヤバレー「Ｃ」における暴行の時点において既に恐喝の犯意があつたこと、Ｄにおいてもその旨を十分察知していたことは明らかであるし、右暴行と同店前駐車場に駐車中の自動車内での暴行と更にホストクラブ「Ｇ」における暴行とは、短時間の間に同一犯意の下に接着してなされた一連の行為であること、被告人Ｅとしては判示の如く右ホストクラブにおいて後から加わつたものの、被告人Ａ、同ＢのＤに対する既発の暴行脅迫を利用して、更にこれに加わつて暴行脅迫をして金員を喝取しょうとしたこと等を総合して考えると、被告人Ａ、同Ｂによる右キヤバレー「Ｃ」及び同店前駐車場に駐車中の自動車内における各暴行は、その後の被告人三名による恐喝（及びこれと一所為数法の関係に立つ傷害）の罪に吸収されるものとみる方が相当である』旨説示している。右説示にある如く、Ａ、Ｂに対する併合罪の起を訴裁判所が一罪と評価して認定する場合に訴因変更の手続を要しないことは是認できる。しかし、このことは本件被告人については直にあてはまるものではないこと明らかである。 原判示第三の摘示事実および前説示部分を仔細に検討すれば、原判決は所謂承継的共同正犯理論を採つて、被告人に対して、ホストクラブ「Ｇ」以前の前記Ａ、Ｂの暴行行為についても被告人に責任があるがごとき認定をしていることが明らかに看取できる。しかしながら、被告人に対する訴因は「Ｇ」以後の恐喝、傷害を明示しているに過ぎないのであるから、被告人に対する審判の対象は右訴因に限らるべきである。原審が前記の様な見解に立つて、被告人に対し、「Ｇ」以前の共犯者の行為についての責任を問うのであるならば、検察官の訴因変更請求をまつて、これを許可するか、または検察官に訴因変更命令を発して訴因変更の手続を履践したうえ、右「Ｇ」以前の共犯者の暴行行為を被告人に対する関係で審判の対 任を問うのであるならば、検察官の訴因変更請求をまつて、これを許可するか、または検察官に訴因変更命令を発して訴因変更の手続を履践したうえ、右「Ｇ」以前の共犯者の暴行行為を被告人に対する関係で審判の対象にすべきである。しかるに原審が被告人に対する関係でかかる訴因変更の手続を履践した形跡は全くないにかかわらず、原判示第三の事実を認定するの挙に出たもので、かくては被告人に対し不意打を喰わせ、被告人の防禦に実質的な不利益を生ぜしめたものといわなければならない。されば、原判決には刑事訴訟法三七八条三号後段の審判の請求を受けない事件について判決した違法があるというべきであるから、その余の論旨について判断を加えるまでもなく、原判決は破棄を免れない。論旨は理由がある。 よつて、刑事訴訟法三九七条一項、三七八条三号により原判決を破棄したうえ、同法四〇〇条但書により当裁判所に溶いて更に判決する。 （罪となるべき事実）被告人は、昭和四五年一〇月一七日午前零時三〇分頃、名古屋市ａ区ｂ町ｃ丁目ｄ番地Ｆビル地下一階ホストクラブ「Ｇ」において飲酒していた折、Ａ、Ｂの両名がＤ（昭和二三年一月八日生）を同所に連れ込み、被告人の席の前の丸椅子に座らせ、Ａにおいて同女に対し「親分さんの前に出て挨拶せんのか。」「ビール位ついでサービスせんのか。」と怒号し、同女の顔面を手拳で殴りつけた後被告人に「こいつはＨの前の女やぜ」と伝えるにおよび、被告人は、かねてより右Ａが、同人に不義理を重ねたまま所在不明になつたＨのことを種に、右Ｈと親しくしていたことのある前記Ｄから金員を喝取しようとしている情を察知していたので、ここに被告人は暗にＡ、Ｂと共謀のうえ、同女から金員を喝取しようと企て、Ａにおいて同女に対し「Ｈのために金を使つた。お前金を出せ。」などと怒号し、同女の座つていた丸椅子 ている情を察知していたので、ここに被告人は暗にＡ、Ｂと共謀のうえ、同女から金員を喝取しようと企て、Ａにおいて同女に対し「Ｈのために金を使つた。お前金を出せ。」などと怒号し、同女の座つていた丸椅子を足蹴りして同女を床に転倒させ、同女が立ち上がるや同女の頭部を手拳で数回殴打し更に卓上のガラス製食塩瓶で同女の頭部を数回殴打し、あるいは床に倒れた同女の腕や大腿部等を靴覆きのまま数回蹴りつけるなどの暴行を加え、Ｂにおいて倒れている同女の髪や肩を掴んで引き起してはＡの方へ突きとばすなどの暴行を加え、その間被告人は「こういうものはいつみてもおもしろい、ええ音だ。」などと云つて右両名の暴行に気勢を添え、同女の頭部より流血したのを見て、ひとまず暴行を止めさせたうえ、「この女は俺が連れて行く」と云つて、自己の運転する普通乗用自動車に同女を乗車させ、Ａ、Ｂは別の車に乗つて追随し、同日午前一時半頃同女を同市ａ区ｅ町ｆ丁目ｇ番地Ｉホテル四階客室に連行し、更に同所において、Ｂが「最初からおとなしくついてくればこんな痛い目に会わんですんだのだ。」、Ａが「これぽつちのヤキで済むと思つたら大まちがいだ。今日はボテボテにヤキを入れてやる。」、被告人が「俺がやるならこんなに甘くはない。生爪をはがすぐらいのことはやるし、歯の五、六本ペンチで抜いてやる。」などと交交同女を脅迫したうえ、Ａにおいて「Ｈの入れ墨代は一二万円もした。Ｈを探すには組の者を何百人も使つて六〇万円位使つておる。お前は三〇万円出せ。」、被告人において「お前が金を作つてこんとＡに指をつめてもらわにやならん。三〇万円位はお前の体を張つても作つてこい。」などと申し向けて金員を要求し、もし右要求に応じなければ同女の身体に更にどのような暴行を加えるかわからない言動を示して同女を極度に畏怖させ、その場において同女をし はお前の体を張つても作つてこい。」などと申し向けて金員を要求し、もし右要求に応じなければ同女の身体に更にどのような暴行を加えるかわからない言動を示して同女を極度に畏怖させ、その場において同女をして同月二四日午後八時に同市ａ区ｈｉ丁目ｊ番ｋ号所在のキヤバレー「Ｃ」で現金三〇万円を交付する旨約束させて、もつて財産上不法の利益を得るとともに、前記「Ｇ」における暴行により同女に加療約三七日を要する頭部、右手、左大腿部挫傷等の傷害を負わせたものである。 （証拠の標目）（省略）（累犯前科）被告人は、昭和四〇年四月一二日津地方裁判所伊勢支部において、暴力行為等処罰ニ関スル法律違反、傷害、暴行の罪により懲役一年（未決勾留日数五〇日算入）に処せられ、該裁判は同年一一月二七日確定し、同四一年一〇月二三日右刑の執行を受け終つたもので、右事実は検察事務官作成の被告人に対する前科調書および同四五年一一月一〇日付判決書謄本によつてこれを認める。 （法令の適用）被告人の判示所為中恐喝の点は刑法六〇条、二四九条二項に、傷害の点は同法六〇条、二〇四条、罰金等臨時措置法三条一項一号にそれぞれ該当するところ、右は一個の行為で二個の罪名に触れる場合であるから、刑法五四条一項前段、一〇条により一罪として犯情の重い恐喝罪の刑をもつて処断することとし、前示前科があるので、同法五六条一項、五七条により再犯の加重をした刑期範囲内で処断することにするが、被告人の情状について検討を加えるに、被告人はかつて暴力団Ｊ組糸Ｋ組に属し、自らＬ組を組織しその組長となり、その後右Ｌ組を解散したとはいうものの、Ｍ社社長として実質的には右組織を温存し、本件共犯者のＡ、Ｂはいずれも被告人の支配下にあるものであり、本件犯行の動機もＨがＡに不義理をしたということを種に、右Ｈと以前親しくしていたこ はいうものの、Ｍ社社長として実質的には右組織を温存し、本件共犯者のＡ、Ｂはいずれも被告人の支配下にあるものであり、本件犯行の動機もＨがＡに不義理をしたということを種に、右Ｈと以前親しくしていたことがあるという関係で、何ら責めらるべき点のない女性より金員を喝取しようとしたもので、その態様は、右女性に対し執拗な暴行脅迫を加えて金員提供の約束をさせ、右暴行により重大な傷害を生ぜしめるという典型的な暴力団犯罪であつて、本件における被告人の言動からも前記組組織の解散が全くの擬装に過ぎないことが裏書されており、本件により被害者の受けた肉体的、精神的苦痛は測り知れないものがあり、被告人が前記暴行について直接手を下していないとはいうものの、判示のごとく自己の支配下にあるＡ、Ｂの暴行行為に積極的に気勢を添えているのであつて、その犯情はまことに悪質でありその責任は重大といわなければならないが、幸に被告人らの得たる不法の利益は現実化するに至らず、被告人において被害者Ｄに対し治療費等として二五万円を支払つたこと、原判決後被害弁償の追加に替えて五万円を財団法人Ｎ協会Ｏ支部に寄附したこと、その他諸般の情状を総合考察したうえ、被告人を懲役一年一〇月に処することとする。 よつて、主文のとおり判決する。 （裁判長裁判官野村忠治裁判官村上悦雄裁判官小沢博）
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