平成26(ワ)6361 特許権侵害差止等請求事件

平成３０年３月２２日判決言渡同日原本受領裁判所書記官平成２６年（ワ）第６３６１号特許権侵害差止等請求事件口頭弁論終結日平成２９年１２月２０日判決 原告エヌ・ケイ・ケイ株式会社 同訴訟代理人弁護士小松陽一郎 同川端さとみ 同森本純 同山崎道雄 同辻淳子 同藤野睦子 同大住洋 同中原明子 被告日本瓦斯株式会社 同訴訟代理人弁護士久保利英明 同上山浩 同井上拓 主文 １ 被告は，別紙「特定被告製品目録」記載１ないし５の製品を製造し，販売し，輸入し，又は販売の申出をしてはならない。 ２ 被告は，原告に対し，７３８万円及びこれに対する平成２８年２月２９日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。 ３ 原告のその余の請求を棄却する。 ４ 訴訟費用は，被告の負担とする。 ５ この判決は，第２項に限り，仮に執行することができる。 事実 及び理由 第１ 請求 １ 主文第１項及び第２項と同旨 ２ 被告は，別紙「特定被告製品目録」記載１ないし５の製品（以下「特定被告製品」という。），その半製品（特定被告製品の構造を具備するが，製品 由第１ 請求 １ 主文第１項及び第２項と同旨 ２ 被告は，別紙「特定被告製品目録」記載１ないし５の製品（以下「特定被告製品」という。），その半製品（特定被告製品の構造を具備するが，製品として完成するに至らないもの）及び特定被告製品の製造に供する金型を廃棄せよ。 第２ 事案の概要 本件は，発明の名称を「スプレー缶用吸収体およびスプレー缶製品」とする特許権を有する原告が，被告が製造，販売する別紙「被告製品目録」記載の製品（以下「被告製品」といい，各製品を「被告製品１」などという。）中，その灰分含有量を特定した特定被告製品の製造，販売が原告の特許権を侵害するとして，被告に対し，①特許法１００条１項に基づき，特定被告製品の製造，販売等の差止め，②同 条２項に基づき，特定被告製品，その半製品及び特定被告製品の製造に供する金型の廃棄を請求するとともに，③平成２５年１０月２５日から平成２８年２月２９日までの特許権侵害の不法行為に基づく損害（上記特許権を原告と共有していた者から譲り受けた被告に対する不法行為に基づく損害賠償請求権に係る損害を含む。）の一部７３８万円の賠償及びこれに対する損害賠償請求対象期間の最後の日である 平成２８年２月２９日から支払済みまで民法所定の年５分の割合による遅延損害金の支払を請求する事案である。 なお，原告の被告に対する特定被告製品が後記本件特許の請求項８に係る発明の技術的範囲に属することを理由とする差止め及び損害賠償請求等に係る訴えは，被告がその訴えの取下げに同意しないため訴訟として係属しているが，原告が特定被 告製品が上記請求項８に係る発明の技術的範囲に属する旨の主張を撤回しているた め，その請求に理由がないことが明らかである。そこで以下においては，その余の請 るが，原告が特定被 告製品が上記請求項８に係る発明の技術的範囲に属する旨の主張を撤回しているた め，その請求に理由がないことが明らかである。そこで以下においては，その余の請求に係る訴え（平成２９年５月３１日付け請求の趣旨変更申立書２で整理された訴え）のみについて事実整理の上，当裁判所の判断を示すこととする。 １ 前提事実等（当事者間に争いのない事実又は後掲の各証拠及び弁論の全趣旨により容易に認められる事実等） (1) 当事者ア原告は，エアゾール製品等の製造販売を目的とする株式会社である。 イ被告は，ＬＰガス，高圧ガス，ガス機器，ガス空調機器等の製造販売等を目的とする株式会社である。 (2) 本件特許権 原告は，以下の特許（以下「本件特許」といい，本件特許に係る発明のうち，本件で行使されている請求項に係る発明を請求項の番号により「本件発明１」などという。また，本件特許の出願の願書に添付された明細書及び図面（補正後のもの）を「本件明細書」という。）に係る特許権（以下「本件特許権」という。）を有する。なお，本件特許の発明の詳細な説明及び図面は，本判決に添付した本件特許の 特許公報記載のとおりである（甲１，甲２，甲２４）。 特許番号特許第５３９６１３６号発明の名称スプレー缶用吸収体およびスプレー缶製品出願日平成２１年４月２０日登録日平成２５年１０月２５日 特許請求の範囲【請求項１】噴射口を備えたスプレー缶に，可燃性液化ガスおよび保液用の吸収体を充填したスプレー缶製品であって，上記吸収体が，灰分を１重量％以上２０重量％未満の範囲で含有するセルロース 繊維集合体から構成され， 上記スプレー缶内に，上記噴出口側に空間を有して プレー缶製品であって，上記吸収体が，灰分を１重量％以上２０重量％未満の範囲で含有するセルロース 繊維集合体から構成され， 上記スプレー缶内に，上記噴出口側に空間を有して，スプレー缶形状に対応する形状に成形された上記吸収体を収容し，上記空間と上記吸収体の間には，上記吸収体の表面を通気可能に保護する通気性蓋状部材を配設し，かつ，上記蓋状部材は，上記スプレー缶内に圧入されて上記吸収体表面に密接する円板状多孔質体，または上記吸収体表面に一体的に形成された多孔質保護層であ ることを特徴とするスプレー缶製品。 【請求項２】上記吸収体が，灰分を１重量％以上１２重量％未満の範囲で含有するセルロース繊維集合体から構成される請求項１記載のスプレー缶製品。 【請求項３】 上記通気性蓋状部材は，不織布または発泡性樹脂にて構成される請求項１または２記載のスプレー缶製品。 【請求項４】上記吸収体が，古紙を粉砕または解繊して得た再生セルロース繊維を主原料とするセルロース繊維集合体から構成される請求項１ないし３のいずれか１項に記載の スプレー缶製品。 【請求項５】上記セルロース繊維集合体が，繊維長１．５ｍｍ以下のセルロース繊維を９０質量％以上含有する請求項１ないし４のいずれか１項に記載のスプレー缶製品。 【請求項６】 上記液化ガスは，噴射剤または燃料として使用される可燃性液化ガスである請求項１ないし５のいずれか１項に記載のスプレー缶製品。 【請求項７】上記液化ガスは，オゾン層破壊係数が０であり，かつハイドロフルオロカーボンを含まないガスからなる請求項１ないし６のいずれか１項に記載のスプレー缶製 品。 【請求項８】上記セルロース繊維集合体は，スプレ が０であり，かつハイドロフルオロカーボンを含まないガスからなる請求項１ないし６のいずれか１項に記載のスプレー缶製 品。 【請求項８】上記セルロース繊維集合体は，スプレー缶形状に対応するブロック状に圧縮成形され，またはシート状に圧縮成形しスプレー缶形状に合わせて巻いた後，上記スプレー缶内に直接充填される請求項１ないし７のいずれか１項に記載のスプレー缶製品。 【請求項９】上記セルロース繊維集合体が，繊維長０．３５ｍｍ以下の微細セルロース繊維を４５質量％以上含有するセルロース繊維集合体にて構成されている請求項１ないし８のいずれか１項に記載のスプレー缶製品。 (3) 本件発明１，２及び６の構成要件の分説 ア本件発明１は，次の構成要件に分説される（以下，それぞれの構成要件を「構成要件Ａ」などという。）。 Ａ 噴射口を備えたスプレー缶に，可燃性液化ガスおよび保液用の吸収体を充填したスプレー缶製品であって，Ｂ 上記吸収体が，灰分を１重量％以上２０重量％未満の範囲で含有するセルロ ース繊維集合体から構成され，Ｃ 上記スプレー缶内に，上記噴出口側に空間を有して，スプレー缶形状に対応する形状に成形された上記吸収体を収容し，上記空間と上記吸収体の間には，上記吸収体の表面を通気可能に保護する通気性蓋状部材を配設し，Ｄ かつ，上記蓋状部材は，上記スプレー缶内に圧入されて上記吸収体表面に密 接する円板状多孔質体，または上記吸収体表面に一体的に形成された多孔質保護層であるＥ ことを特徴とするスプレー缶製品。 イ本件発明２は，次の構成要件に分説される（以下，それぞれの構成要件を「構成要件Ｆ」などという。）。 Ｆ 上記吸収体が，灰分を１重量％以上１２重量％未満の範囲で含 するスプレー缶製品。 イ本件発明２は，次の構成要件に分説される（以下，それぞれの構成要件を「構成要件Ｆ」などという。）。 Ｆ 上記吸収体が，灰分を１重量％以上１２重量％未満の範囲で含有するセルロ ース繊維集合体から構成されるＧ 請求項１記載のスプレー缶製品。 ウ本件発明６は，次の構成要件に分説される（以下，それぞれの構成要件を「構成要件Ｈ」などという。）。 Ｈ 上記液化ガスは，噴射剤または燃料として使用される可燃性液化ガスである Ｉ 請求項１ないし５のいずれか１項に記載のスプレー缶製品。 (4) 被告の行為ア被告は遅くとも平成２５年１０月１９日頃以降，吸収体として板紙を粉砕した物を綿状の繊維素材と混合した物を用いた被告製品１ないし４（同４については，一部。以下「第１世代製品」という。）を製造，販売した。 また，被告は，平成２６年１０月から，板紙を粉砕した物の混合をやめ，綿状の繊維素材のみを用いた被告製品４，５（同４については，一部。以下「第２世代製品」という。）の製造，販売を開始し，第１世代製品の製造，販売を同年１１月２４日に終了した。 さらに，被告は，平成２８年７月２５日以降，第２世代製品の内部の構造を設計 変更した新たな製品（以下「第３世代製品」という。）の製造，販売を開始し，第２世代製品の製造，販売を同月に終了した（乙２０，乙２１）。 イ被告製品は，それぞれ別紙「被告製品説明書」の写真のとおりの外観を有しているエアダスター（スプレー缶製品）であり，いずれも，少なくとも次の各構成を有する。被告製品の次の構成ａ，ｄ及びｅは，本件発明１の構成要件Ａ，Ｄ及び Ｅに相当し，各構成要件をそれぞれ充足し，また，被告製品の構成ｃの「蓋」は，本件発明１の構成要件Ｃの「通気 の各構成を有する。被告製品の次の構成ａ，ｄ及びｅは，本件発明１の構成要件Ａ，Ｄ及び Ｅに相当し，各構成要件をそれぞれ充足し，また，被告製品の構成ｃの「蓋」は，本件発明１の構成要件Ｃの「通気性蓋状部材」に相当する。 ａ 噴出口を備えたスプレー缶に，ジメチルエーテル及び保液用の吸収体を充填したスプレー缶製品であって，ｂ 上記吸収体がセルロース繊維集合体から構成され， ｃ 上記スプレー缶内に，上記噴出口側に空間を有して，上記吸収体を収容し， 上記空間と上記吸収体の間には，上記吸収体の表面を通気可能に保護する蓋を配設し，ｄ かつ，上記蓋は，上記スプレー缶内に圧入されて上記吸収体表面に密接する円板状多孔質体であるｅ ことを特徴とするエアダスター。 (5）本件特許権の持分等の譲渡ア本件特許権は，原告，王子ホールディングス株式会社及び王子キノクロス株式会社（以下，原告を除く会社をまとめて「訴外会社ら」という。）の共有に係る特許権（持分３分の１ずつ）として登録されたが，訴外会社らは，原告に対し，平成２７年１２月１４日，本件特許権の持分を譲渡してその旨登録された（甲１，甲 ２，甲２４）。 イ原告は，被告製品と競合するエアダスターを製造，販売し，他方，訴外会社らはその製造，販売をしていなかったが，上記アのとおり，本件特許権の持分を原告に譲渡するとともに，本件特許登録時から移転登録時までの間の被告に対する本件特許権侵害を理由とする不法行為に基づく損害賠償請求権を原告に対して譲渡し た（甲２５の１，２）。 ２ 争点(1) 特定被告製品が本件発明１，２及び６の技術的範囲に属するか（文言侵害の成否）（争点１）ア構成要件Ｂ及びＦの充足性（争点１－１） イ構成要件Ｃの充足 ，２）。 ２ 争点(1) 特定被告製品が本件発明１，２及び６の技術的範囲に属するか（文言侵害の成否）（争点１）ア構成要件Ｂ及びＦの充足性（争点１－１） イ構成要件Ｃの充足性（争点１－２）ウ構成要件Ｇ，Ｈ及びＩの充足性（争点１－３）(2) 特定被告製品が本件発明１，２及び６の技術的範囲に属するか（均等侵害の成否）（争点２）(3) 本件特許は特許無効審判により無効にされるべきものか（争点３） ア実施可能要件違反（争点３－１） イ明確性要件違反（争点３－２）(4) 特定被告製品の製造，販売等の差止め及び特定被告製品等の廃棄の必要性（争点４）(5) 原告が受けた損害の額（争点５）第３ 争点についての当事者の主張 １ 争点１－１（特定被告製品が本件発明１，２及び６の技術的範囲に属するか（文言侵害の成否）－構成要件Ｂ及びＦの充足性）（原告の主張）(1) 灰分の測定方法灰分とは，一般に「生物体・石炭・木炭などが完全燃焼後，残留する不燃焼性鉱 物質」のことであり，本件に則して言えば，炉の中で試料を完全燃焼させた後に残る「残さ」のことである。本件で問題となるのは被告製品中の吸収体に含まれる灰分の割合（％）であるところ，これは，吸収体から採取した試料の①「絶乾質量（ｇ）」（絶乾状態〔完全に乾燥している状態〕における質量）に占める②燃焼後の「残さ（ｇ）」の割合として測定される。 本件で用いられるべき測定方法を本件明細書の段落【００８７】に基づき，また測定誤差をなくし公正な測定結果を得るという観点から整理すると次のとおりである。 ア測定対象測定対象は，使用後の被告製品から取り出した吸収体とする。なお，灰分それ自 体が液化 ，また測定誤差をなくし公正な測定結果を得るという観点から整理すると次のとおりである。 ア測定対象測定対象は，使用後の被告製品から取り出した吸収体とする。なお，灰分それ自 体が液化ガスの吸収性に寄与するという本件発明の技術的意義からしても，液化ガス等に無機物質が含まれている可能性があり，それが液化ガスの吸収性や保液性にわずかでも影響を与える可能性がある以上は（実際上は，そのような無機物質の量はごく微量であると考えられるが），これも含めて灰分量の測定を行うべきである。 イ測定方法 (ｱ) 絶乾率の測定 ａ 前提として，試料を採取する吸収体については，厳密な調湿までは必要ないものの，試料を乾燥させた際に水分が残らないよう「ＪＩＳＰ８１１１」に規定された「標準状態」である室温２３℃±１℃，湿度（５０±２）％ｒ．ｈ．を上回らない湿度の実験室雰囲気に２４時間以上試験片を晒し，調湿する。 ｂ 調湿した吸収体から１０グラムの試料をるつぼに採取，精秤する。 ｃ １０５℃±２℃で３時間乾燥し，４５分放置して絶乾率を測定する（「ＪＩＳＰ８２０３」に準拠して行う。）。 (ｲ) 残さ質量の測定（「ＪＩＳＰ８２５１」の「７．e）ないしg)」に準拠して測定してもよい。）ａ 乾燥精秤（測定の精度は「ＪＩＳＰ８２５１」に準拠し，０．１ｍｇ以上 とする。）後の試料を飛散が生じないよう観察しながら慎重に電熱器で燃やす。 ｂ さらに，電気炉（５２５℃±２５℃）により，飛散が生じないよう慎重に温度管理と飛散監視を行いながら２時間燃焼させ，灰化する。 ｃ これをデシケーターに入れて室温まで冷却後，残さ質量を測定する。 ウ計算 灰分量は，燃焼後の残さの質量（ｇ）／絶乾質量（ｇ）により求める。絶乾 を行いながら２時間燃焼させ，灰化する。 ｃ これをデシケーターに入れて室温まで冷却後，残さ質量を測定する。 ウ計算 灰分量は，燃焼後の残さの質量（ｇ）／絶乾質量（ｇ）により求める。絶乾質量は，２回の絶乾率測定の平均値を用い算出する。 (2) 被告の主張についてア被告は，被告製品の吸収体から混入物を取り除いて灰分を測定すべきであると主張している。 しかし，本件発明の「セルロース繊維集合体」は古紙等の原料を粉砕，解繊し，微細化したものの集合体を指すものでしかないから，これには製造工程で古紙原料に添加される炭酸カルシウムやタルク等の無機物質が含まれる。そして，本件発明の技術思想からすれば，仮に灰分が塵や埃等に由来するものであったとしても，そのような灰分も含めて灰分量を測定することになるのは当然である。 イ被告は，ガス充填前の被告製品のセルロース集合体を用いて測定すべきよう に主張するが，本件明細書の段落【００８７】には，測定の対象として，「液漏れ評価試験後のスプレー缶を開き，吸収体を取り出して」測定対象とする旨明記されており，段落【００８５】でも「噴射剤として，可燃性の液化ガス…を充填して，本発明のスプレー缶製品…を製作した」とされているのであるから，本件では，ガス充填後のスプレー缶から取り出した吸収体を測定の対象とすべきである。 ウ被告は，測定に当たり複数の試料を用いる必要がないように主張するが，均一さが明らかでない試料を対象とする場合には，測定誤差をなくすため，少なくとも二つ以上の試料を対象に測定を行い，測定された「絶乾率」の平均値をもって「絶乾質量」が算出されるべきである。これは，「ＪＩＳＰ８２５１」が引用する「ＪＩＳＰ８２０３」（紙，板紙及びパルプ－絶乾率の測定方法 試料を対象に測定を行い，測定された「絶乾率」の平均値をもって「絶乾質量」が算出されるべきである。これは，「ＪＩＳＰ８２５１」が引用する「ＪＩＳＰ８２０３」（紙，板紙及びパルプ－絶乾率の測定方法－」の３頁「８．」に も記載されているとおり，測定誤差をなくすため，当然に必要な工程である。 (3) 被告製品における特定被告製品の割合原告の複数回にわたる測定結果によれば，被告製品のほぼ全量が吸収体を構成するセルロース繊維集合体に含有されている灰分が１重量％以上２０重量％（ないし１２重量％）未満である特定被告製品であることが明らかである。 なお，被告が，不純物を取り除かずにした測定結果（乙２３）については，提出経緯に疑義があり，その測定結果は認められない。仮に測定結果を受け入れるとしても，特定被告製品の割合を，原告の第１世代製品の測定結果を含めて算出するか，第１世代製品と第２世代製品の測定結果で特定被告製品が含まれる割合にほとんど差がないことを踏まえ，第１世代製品と第２世代製品を区別することなく，６１％ （６１本／１００本）として認定されるべきである。 (4) したがって，特定被告製品は，構成要件Ｂ及びＦを充足する。 （被告の主張）(1) 灰分の測定方法ア本件発明の技術的意義（本件明細書の段落【００２８】等）によれば，本件 発明の灰分は液化ガスを吸収する前の状態の吸収体そのものに含まれる灰分を意味 していることは明らかであり，その重量％は，液化ガスの影響を受けていない吸収体，すなわち，液化ガスを充填する前の吸収体を対象として計測すべきである（もっとも，液化ガスの充填の前後により，吸収体の灰分の重量％に変化はない。）。 イ構成要件Ｂの文言から明らかなとおり，構成要件Ｂの「灰分」は， ガスを充填する前の吸収体を対象として計測すべきである（もっとも，液化ガスの充填の前後により，吸収体の灰分の重量％に変化はない。）。 イ構成要件Ｂの文言から明らかなとおり，構成要件Ｂの「灰分」は，セルロース繊維集合体から構成される吸収体が含有する灰分を指すのであり，塵や埃状の物 質である混入物が含有する灰分は含まないから，被告製品に含まれる混入物を除外して灰分量を計測することが必要である。 ウ原告は，複数の試料を用いない被告の測定方法に問題があるように主張するが，絶乾質量は，２回の絶乾率測定の平均値を用い算出するという主張は趣旨が不明であり，本件明細書の段落【００８７】の記載に基づいていない。 なお，原告が主張で引用するＪＩＳＰ８２５１は紙，板紙及びパルプを対象とするものであるし，ＪＩＳＰ８２０３は１０５±２℃の温度で蒸発する水以外の揮発分を含むものは対象外であるから，本件発明の灰分量の測定においてこれらが参考にされることはあっても，厳密にその内容に準拠すべきとはいえない。 (2) 被告製品の構成 ガス充填前に不純物を取り除いてする上記測定方法により測定した結果によると，被告製品は，第１世代製品であっても第２世代製品であっても，吸収体の灰分の重量％は，いずれも１重量％未満であって，特定被告製品は存在しない。 (3) 仮に原告主張のとおりガス充填後であり不純物を取り除かずに測定する方法によるとしても，特定被告製品で特定される灰分量を充足する被告製品の割合は， 第１世代製品（被告製品１ないし３，被告製品４の一部）において５０％，第２世代製品(被告製品４の一部，被告製品５)において６２％にすぎない。 ２ 争点１－２（特定被告製品が本件発明１，２及び６の技術的範囲に属するか（文言侵害の成否）－構成要件Ｃの において５０％，第２世代製品(被告製品４の一部，被告製品５)において６２％にすぎない。 ２ 争点１－２（特定被告製品が本件発明１，２及び６の技術的範囲に属するか（文言侵害の成否）－構成要件Ｃの充足性）（原告の主張） (1) 構成要件Ｃの解釈 構成要件Ｃには，吸収体の充填方法といった経時的な限定事項は記載されておらず，吸収体の構成，充填方法を限定する文言もない。また，本件特許では請求項１とは別に吸収体の充填方法を限定した請求項８が設けられており，これにつき本件明細書の段落【００３６】では本件発明１と異なる作用効果が記載されている。そもそも，本件発明１は吸収体の構成・充填方法に係る発明ではなく，本件明細書で も吸収体の充填方法については任意に選択できるとされている（段落【００５４】）。 そして，本件明細書では吸収体の充填方法として，予めスプレー缶形状に成形されないまま吸収体を充填し，その後にスプレー缶形状に成形する構成が明確に開示されている（段落【００８０】）。 したがって，構成要件Ｃは，物の発明としてのスプレー缶製品の構成部材である 吸収体の客観的な構成（吸収体がスプレー缶内に成形された状態で充填されている。）を特定するものでしかない。 (2) 被告の主張について本件特許の出願経過における意見書(甲８の８，乙４１)に基づく被告の主張は否認し，争う。被告は同意見書の内容を指摘しているが，被告が指摘する箇所は吸収 体の充填方法にかかる作用効果等とは全く無関係であり，その「予めスプレー缶形状に対応する形状の成形体として充填し」との記載は，吸収体の充填と蓋状部材配設との先後関係（吸収体を充填した後，蓋状部材を配設する。）を表すための記載でしかなく，吸収体の成形と充填の先後関係を限 形状に対応する形状の成形体として充填し」との記載は，吸収体の充填と蓋状部材配設との先後関係（吸収体を充填した後，蓋状部材を配設する。）を表すための記載でしかなく，吸収体の成形と充填の先後関係を限定するものではない。 (3) 特定被告製品の構成ｃ 特定被告製品の吸収体は，いずれもスプレー缶形状に対応する円筒状に成形されており，これは「スプレー缶形状に対応する形状」に相当する。そして，被告製品には，いずれも客観的な構成として，スプレー缶内にこのような吸収体が収容されている。 (4) 構成要件Ｃの充足 以上より，特定被告製品は構成要件Ｃを充足する。 （被告の主張）(1) 構成要件Ｃの解釈ア 「スプレー缶形状に対応する形状に成形された上記吸収体を収容し」の要件につき， 「成形」とは，無定形状のものを一定の処理によりある形にすること，すなわち所与の固定的形状を有するものとする工程を意味し，「収容」も工程を意味 しており，いずれも製造方法に関する文言に他ならない。そこで，「成形」及び「収容」の各工程（ないし処理）をいずれの時点で行うかが問題となるが，スプレー缶に収容した後は吸収体には何らの手を加えることができないから，スプレー缶に「収容」する前に「成形」するという時間的先後関係が特定されていることになる（以上の問題は，通気性蓋状部材の「配設」についてもそのまま妥当する。）。 そして，本件明細書には，吸収体を予めスプレー缶形状に対応する形状に成形してからスプレー缶に充填する構成のみが記載されており，その他の構成は記載されていないから，構成要件Ｃは，製造方法として特定されていると解すべきである。 イ原告は請求項８の存在を指摘しているが， 本件発明１が予めの成形方法を特に限定していないの り，その他の構成は記載されていないから，構成要件Ｃは，製造方法として特定されていると解すべきである。 イ原告は請求項８の存在を指摘しているが， 本件発明１が予めの成形方法を特に限定していないのに対して，請求項８の発明は，予めの成形方法を（i）セルロ ース繊維集合体をスプレー缶形状に対応するブロック状に圧縮成形する方法と，（ii）シート状に圧縮成形しスプレー缶形状に合わせて巻く方法の二つに限定することを特徴とする発明であるから，請求項８の発明との対比で，本件発明１の構成要件Ｃがセルロース繊維集合体を予め成形することが規定されていないとする原告主張は失当である。 ウ加えて，原告が本件特許の出願経過において提出した意見書（甲８の８，乙４１）では，すべての請求項についての記載として，予め，スプレー缶形状に対応する形状に成形した成形体を作り，それをスプレー缶に充填するという構成が説明され，その作用効果が強調されていたから，このような出願経過に照らせば，構成要件Ｃが製造方法ではないとする原告の主張は包袋禁反言の点からも許されない。 (2) 特定被告製品の構成ｃ 特定被告製品の構成ｃに関する原告の主張は否認し，争う。 特定被告製品の製造方法は，充填機内に圧縮空気を流すことで洗面器内の無定形状の吸収体を吸引し，空気の流れにより充填機のシリンダーに流し込むのみであり，そのような処理により無定形状の吸収体がスプレー缶形状に対応する形を維持する状態になることはない。吸収体がスプレー缶内部に充填された時点でも，缶上部か ら盛り上がってはみ出している状態であり，スプレー缶に収容される前の段階でスプレー缶形状に対応する形を維持する状態にはなっていないから，原告が構成ｃとして主張するように，スプレー缶形 缶上部か ら盛り上がってはみ出している状態であり，スプレー缶に収容される前の段階でスプレー缶形状に対応する形を維持する状態にはなっていないから，原告が構成ｃとして主張するように，スプレー缶形状に対応する円筒状に成形されていない。 (3) 構成要件Ｃの非充足被告製品は，上記(2)の工程で製造されるものであり，上記(1)で示した構成要件 Ｃを充足する工程を経るものではない。 また，少なくとも，構成要件Ｃにいう「スプレー缶形状に対応する形状に成形された上記吸収体」とは，吸収体がスプレー缶形状に対応する形になっていることを意味するから，上記(2)のとおり，被告製品はこの要件を充足しない。 したがって，特定被告製品は構成要件Ｃを充足しないから，本件発明のいずれの 技術的範囲にも属さない。 ３ 争点１－３（特定被告製品が本件発明１，２及び６の技術的範囲に属するか（文言侵害の成否）－構成要件Ｇ，Ｈ及びＩの充足性）（原告の主張）特定被告製品に充填されているジメチルエーテルは，噴射剤として使用される可 燃性液化ガスであるから，本件発明６の構成要件Ｈを充足する。そして，上記１及び２によれば，特定被告製品は本件発明１の構成要件ＡないしＥ及び本件発明２の構成要件Ｆを充足するから，構成要件Ｇ及びＩも充足する。 （被告の主張）特定被告製品にジメチルエーテルが充填されており，これが可燃性液化ガスであ ることは認め，原告のその余の主張は否認し，争う。 ４ 争点２（特定被告製品が本件発明１，２及び６の技術的範囲に属するか（均等侵害の成否））（原告の主張）(1) 仮に構成要件Ｃが吸収体を予め圧縮成形した上で，缶内に吸収体を充填する構成に限定するものであると解すべきことから，吸収体を予 の技術的範囲に属するか（均等侵害の成否））（原告の主張）(1) 仮に構成要件Ｃが吸収体を予め圧縮成形した上で，缶内に吸収体を充填する構成に限定するものであると解すべきことから，吸収体を予め圧縮成形して充填し ていない特定被告製品が，構成要件Ｃの文言を充足していないとしても，以下のとおり，特定被告製品の吸収体充填方法は，本件発明の構成要件Ｃと均等なものであり，均等侵害が成立する。 (2) すなわち，スプレー缶内の吸収体に含まれる灰分含有量が客観的に本件発明の数値範囲内にある限り，吸収体を予め圧縮成形してから充填するか，予め圧縮成 形しない状態で充填するかにかかわらず，高価な原料使用や複雑な製造工程を要することなく，液化ガスの吸収性，保持力に優れ，傾斜状態や倒立状態での使用又は保管時の液漏れを防止可能な吸収体を得る（本件明細書の段落【００１６】等）という本件発明の目的を達することができ，同一の作用効果を奏する（第２要件充足）。 また，吸収体を充填するにあたって，予め圧縮成形して充填するか，あるいは充 填後に成形するか等の吸収体の充填方法は任意に選択することができる（段落【００５４】）のであるから，このような置換は，被告製品の製造時点において当業者が容易に想到できることは明らかである（第３要件充足）。 そして，本件発明は，吸収体における灰分含有量を所定の数値範囲内に調整し，蓋状部材を設けることで，安価な古紙原料を用いた場合であっても，吸収性，保持 力に優れた吸収体が得られるという点を従来技術と比較した特徴的部分とする発明であり，吸収体を予め圧縮成形して充填するかどうかという点は，非本質的部分である（第１要件充足）。 (3) 被告は第５要件を充足しない旨主張しているが，被告が指摘する意見書の記載は，いずれも 発明であり，吸収体を予め圧縮成形して充填するかどうかという点は，非本質的部分である（第１要件充足）。 (3) 被告は第５要件を充足しない旨主張しているが，被告が指摘する意見書の記載は，いずれも吸収体の充填と蓋状部材配設の先後関係及び蓋状部材の作用効果に ついて述べるものでしかなく，吸収体の成形と充填の先後関係や吸収体を予め成形 して充填することの作用効果にかかるものではない。また，被告が指摘する補正は，単に，スプレー缶内に充填された吸収体の客観的な構成を特定したものでしかなく，被告が指摘する意見書の記載は，いずれも吸収体の充填方法を限定することの作用効果を強調するものなどでは全くない。したがって，原告が被告製品の吸収体の充填方法に係る構成を意識的に除外したことはない。 （被告の主張）(1) 被告製品が構成要件Ｃの文言を充足しないことを前提とする原告の均等侵害の主張は，以下のとおり失当である。 (2) まず，本件明細書の段落【００１６】及び本件特許の出願経過において提出された意見書(甲８の８，乙４１)の記載から，本件発明が目的とする「保液性が確 保できるスプレー缶製品を実現する」ための手段として，吸収体を「予め成形して収容」するという製造方法が採用されていることが明らかである。また，段落【００３０】の記載から，本件発明が目的とする「低コスト」，「コスト低減」のための手段として，予め吸収体をスプレー缶形状に成形して充填するという製造方法が採用されており，これにより従来のように袋等に詰める工程が不要になり，材料コ ストを低減できるとともに，作業性，生産性，経済性に優れるという効果が得られることが明らかである。これらの記載によれば，本件発明は，「液化ガスの保液性」，「低コスト」及び「コスト低減 材料コ ストを低減できるとともに，作業性，生産性，経済性に優れるという効果が得られることが明らかである。これらの記載によれば，本件発明は，「液化ガスの保液性」，「低コスト」及び「コスト低減」も目的とするものであり，吸収体を予めスプレー缶形状に対応する形状に成形して充填するという製造方法は，当該目的を実現するための必要不可欠な工程である。したがって，吸収体を予めスプレー缶形状に対応 する形状に成形して充填するという製造方法は，本件発明の本質的部分に当たるが，被告製品においては，このような製造方法は用いられていない。 また，上記意見書の記載から明らかなとおり，本件発明は，古紙原料特有の保液性劣化の問題を解決する手段として，セルロース繊維集合体が安定した充填状態を保つように，予め成形して収容するという構成を採用しているから，吸収体を予め 成形して充填するか否かにより，保液性の効果に差異が生ずることになる。 さらに，原告は段落【００５４】の記載を根拠に置換は容易想到であると主張しているが，その記載は，吸収体を予め圧縮成形するための複数の方法，そしてその方法により得られた圧縮成形済の吸収体をスプレー缶に充填する方法を任意に選択可能であるというものにすぎない。したがって，その記載は置換容易性の根拠とはならない。 以上より，均等侵害の第１ないし第３要件を欠いている。 (3) 原告は，本件特許の出願経過において意見書を提出し，かつそれと同時に補正により構成要件Ｃを加えて，それにより特許が付与された。したがって，吸収体を予め成形しないで充填する構成は，これにより意識的に除外されたことが明らかであるから，第５要件も欠くことが明らかである。 ５ 争点３－１（本件特許は特許無効審判により無効にされるべき 収体を予め成形しないで充填する構成は，これにより意識的に除外されたことが明らかであるから，第５要件も欠くことが明らかである。 ５ 争点３－１（本件特許は特許無効審判により無効にされるべきものか－実施可能要件違反）（被告の主張）被告製品の灰分量の測定結果に大きなばらつきが生じているが，その原因は不明であり，測定結果を合わせるために必要な測定条件に関する事項が本件明細書に記 載されていない。 原告の主張するように，被告製品の灰分量の測定結果に大きな相違が生ずる原因が液化ガス充填の前後によるものであるとか，試料の均一性が欠けていることによるものであるとすると，それらの擾乱要因を除去して正確な測定を行うことのできる条件が本件明細書に記載されていない限り，当業者は，構成要件Ｂ及びＦの条件 に合致する吸収体を製造できない。 したがって，本件特許は実施可能要件（特許法３６条４項１号）を欠いており，特許無効審判により無効にされるべきものである。 （原告の主張）被告製品の灰分量の測定結果にばらつきが生じるのは，古紙原料の混合割合や種 類等が個体により均一でないという専ら被告製品の製造方法の問題であり，その原 因は明確である。 本件明細書の記載によれば，吸収体の灰分含有量は，吸収体原料である古紙原料に含まれる各種無機物質（炭酸カルシウム，タルクその他）によって決まり，通常，原料の種類によってほぼ一定している。そのため，各種古紙原料やそれ以外の原料を適宜組み合わせることで所望の灰分含有量とすることができ，これを１重量％以 上２０重量％（ないし１２重量％）未満とすることにより，本件発明にかかる吸収体を製造することができる。このように，本件明細書にはその物の製造方法が十分明確に記載されており， ，これを１重量％以 上２０重量％（ないし１２重量％）未満とすることにより，本件発明にかかる吸収体を製造することができる。このように，本件明細書にはその物の製造方法が十分明確に記載されており，本件特許に実施可能要件違反の無効理由はない。 ６ 争点３－２（本件特許は特許無効審判により無効にされるべきものか－明確性要件違反） （被告の主張）構成要件Ｃの「成形」は，その工程の時期が吸収体の「充填」の前後いずれであったとしても，製造方法に関する記載であることがその文言自体から明白である。 したがって，本件発明１，２及び６は，物の発明についての特許に係る特許請求の範囲にその物の製造方法が記載されている場合に当たる。 この場合，出願時において当該物をその構造又は特性により直接特定することが不可能であるか，又はおよそ実際的でないという事情が存在することを原告が証明できない限り，特許法３６条６項２号の「発明が明確であること」の要件に違反することになるが，原告は上記の事情を何ら主張立証していない。 したがって，本件特許は明確性要件（特許法３６条６項２号）を欠いており，特 許無効審判により無効にされるべきものである。 （原告の主張）本件発明１は，スプレー缶内に収容された吸収体の客観的な構成を特定するだけで，吸収体の充填方法を何ら限定するものではない。 したがって，本件発明１について明確性要件違反の疑義が生じる余地は全くない。 ７ 争点４（特定被告製品の製造，販売等の差止め及び特定被告製品等の廃棄の 必要性）（原告の主張）(1) 被告は，業として，特定被告製品を含む被告製品を製造して販売等しており，特定被告製品に関するこれらの行為は，本件特許権を侵害する行為である。また，被告は，特定被告 要性）（原告の主張）(1) 被告は，業として，特定被告製品を含む被告製品を製造して販売等しており，特定被告製品に関するこれらの行為は，本件特許権を侵害する行為である。また，被告は，特定被告製品の完成品，半製品及びその製造に供する金型を有している。 (2) 被告は被告製品の製造，販売に関わる事業を譲渡したと主張しているが，不知。また，仮に被告が事業譲渡したとしても，本件訴訟の経過等を踏まえると，将来，被告が特定被告製品の製造，販売を再開するおそれは十分に認められるから，本件特許権が侵害されるおそれは存在し，特定被告製品の製造，販売等を差し止める必要性がある。 （被告の主張）(1) 被告が業として特定被告製品を製造して販売していたことは認め，原告のその余の主張は否認し，争う。被告は特定被告製品，その半製品及び特定被告製品の製造に供する金型を有していない。 (2) 被告は，平成２６年１１月，第１世代製品の製造，販売を終了し，平成２８ 年７月には，第２世代製品の製造，販売を終了した。そして，被告は平成２９年３月末には，被告製品の製造，販売を含むエアゾール関連事業を他社に事業譲渡し，同製品の製造，販売に関する事業から撤退した。 したがって，被告が今後，特定被告製品の製造，販売を行う可能性はないから，その製造，販売等をするおそれはなく，差止めの必要性を欠くことが明らかである。 ８ 争点５（原告が受けた損害の額）(原告の主張)(1) 原告は本件発明１，２及び６の実施品であるエアダスターを製造，販売しており，訴外会社らから，本件特許権の持分とともに，本件特許権侵害を理由として訴外会社らが被告に対して取得していた損害賠償請求権全部の譲渡を受けたから， 本件特許が登録された平成２５年１０月２ おり，訴外会社らから，本件特許権の持分とともに，本件特許権侵害を理由として訴外会社らが被告に対して取得していた損害賠償請求権全部の譲渡を受けたから， 本件特許が登録された平成２５年１０月２５日から平成２８年２月２９日までの間 に特許法１０２条２項に基づき認定される損害額相当額全額を被告に賠償請求することができる。 (2) 被告が受けた利益の額について計算鑑定で認定された利益額（平成２５年１０月２５日から平成２８年２月２９日までの分●（省略）●円）に，計算鑑定で控除された労務費を加えた金額が同期 間の被告が特定被告製品の販売により受けた利益額であり，この額が原告の損害額計算の基礎にされるべきである。 被告は人件費の一部を売上げから控除する経費に含めるべきと主張するが，人件費は典型的な固定費であり，被告製品の販売高との明確な因果関係も認められない。 また，被告のように売上高が１０００億円を超える大企業において，売上げのごく わずかな部分を占めるにすぎない侵害品の製造，販売による利益の計算について人件費の一部を控除することは認められるべきでない。 (3) 推定覆滅事由等について被告主張に係る推定覆滅事由は否認し，争う。 そもそも特許法１０２条２項による推定は，侵害行為と原告の製品の販売減少と の相当因果関係を阻害する事情が被告によって具体的に主張・立証されて初めて覆滅され得るのであって，被告が主張する寄与率などという曖昧な概念による損害賠償額の減額は認められない。 そして，被告主張の容易な代替技術の存在や，本件発明の技術内容が高度なものでないなどということは，上記相当因果関係を阻害するものではなく，主張自体失 当である。むしろ，原告は本件発明に係るエアダスター製品について業界トップシ 存在や，本件発明の技術内容が高度なものでないなどということは，上記相当因果関係を阻害するものではなく，主張自体失 当である。むしろ，原告は本件発明に係るエアダスター製品について業界トップシェアを誇り，原告の製品が市場の半分以上を占めていて，被告による侵害行為が中止された結果，被告の取引先であった企業より，原告に７０万本を超える引合いが新規にあって受注するに至ったから，被告による侵害行為と原告の製品の販売減少との間に相当因果関係が認められることは明らかである。 また，本件明細書の段落【００２８】及び【００３０】記載の本件発明の作用効 果に照らせば，本件発明の技術内容は消費者の購買動機に重要かつ大きな影響を与えているといえる。 （被告の主張）(1) 原告が本件発明１，２及び６の実施品であるエアダスターを製造，販売していることは不知。原告のその余の主張は否認し，争う。原告が特許法１０２条２項 に基づき損害額の全額を請求できるのは本件特許権の持分が原告に譲渡された時点以降に限られ，それ以前は同項により算定される額のうち原告の持分割合に相当する３分の１に訴外会社らが同条３項に基づき被告に対して請求することができる額の合計額の限度で請求できるにすぎない。 (2) 被告が受けた利益の額について 被告製品を製造している被告の取手工場においては，それ以外にもトイレ消臭用スプレーやシェービングフォームなど複数種類のエアゾール製品を製造しているが，これらの複数種類の製品は，それぞれの製造量に応じて，ある日はエアダスター製品のみを製造し，他の日はトイレ消臭用スプレー等を製造するというように，時間帯を区切って作り分けている。そのため，取手工場でエアゾール製品の製造に携わ っている従業者は，全員が被 アダスター製品のみを製造し，他の日はトイレ消臭用スプレー等を製造するというように，時間帯を区切って作り分けている。そのため，取手工場でエアゾール製品の製造に携わ っている従業者は，全員が被告製品の製造に携わっている。 一方，被告製品を含むエアゾール製品の製造に携わる従業者は，その一部は正社員であるが，大半はパート従業者であり，パート従業者の人数は，製品の製造量に応じて定期的に調整が行われている。すなわち，被告製品の製造見込み量が増えれば，パート従業者の雇用人数を増やすといった対応をしており，そのため，パート 従業者の雇用人数に応じて，その分の人件費も変動している。 したがって，パート従業者の人件費の少なくとも一部は，被告製品の売上と連動しているのであり，これを前提として，パート従業者の人件費を経費として控除した計算鑑定の結果を採用すべきである。 (3) 推定覆滅事由等について 以下の事実を総合的に考慮すれば，本件発明の寄与率は０であるか，せいぜい１％ と評価することが妥当である。 ア原告の製品の市場シェアは高めに見積もっても６０％であるから，被告製品の製造，販売がなされなかったとしても，その数量の４０％は原告以外の第三者の製品が市場を代替することとなり，原告が製造，販売できたのは６０％のみである。 したがって，市場シェアに関する寄与率として６０％を乗じるべきである。 イまた，本件発明の技術内容は，スプレー缶内部の吸収体の組成や蓋状部材に関するものであり，製品の外観からは認識できないものである。また，その作用効果も，液漏れを防止するというエアダスター製品であればどの製品でも当然に備えている機能に関するものでしかないから，消費者が製品を購入する際における動機とは何らの関連性も有しないこ 。また，その作用効果も，液漏れを防止するというエアダスター製品であればどの製品でも当然に備えている機能に関するものでしかないから，消費者が製品を購入する際における動機とは何らの関連性も有しないことが明らかである。 他方，エアダスター製品は，風量，使い勝手，無臭性及び捨てやすさという本件発明の技術内容とは無関係な事項で評価されているところ，被告製品の特徴（顧客吸引力）は本件発明と無関係の風量及び無臭性の項目で高く評価されている。風量に関しては，エアダスター製品の用途はＯＡ機器等に付着した埃や塵をすばやく取り払うことであるところ，被告製品にはこの点に独自の工夫が施されていることが， 高い評価につながっている。また，無臭性に関しては，被告製品においては，吸収体に古紙を使用しておらず，古紙に含まれる不純物が含まれないため，ほぼ無臭であり，この点も高い評価につながっている。 このように本件発明の技術内容は，消費者が被告製品を選択する要素とは全く関連性を有していないのに対し，被告製品が市場において高い評価を獲得しているの は，本件発明とは無関係の，独自の技術によるものであるから，この点でも本件発明の寄与率は極めて小さいことが明らかである。 ウさらに，実開平６－７８８３号の公開実用新案公報（乙４３の２）には本件発明の「通気性蓋状部材」（構成要件Ｃ，Ｄ）に相当する構成が開示されており，この通気性蓋状部材を用いない代替技術を採用することは容易であり，実際，第３ 世代製品においては，通気性蓋状部材を用いていない。 したがって，この事情も本件発明の寄与率を減じる事由として考慮されるべきである。 エまた，被告製品は，本件明細書に開示された灰分量を利用していない。 すなわち，本件明細書の発明の詳細な説明の したがって，この事情も本件発明の寄与率を減じる事由として考慮されるべきである。 エまた，被告製品は，本件明細書に開示された灰分量を利用していない。 すなわち，本件明細書の発明の詳細な説明の実施例１には，１０例のサンプルが示されており，そのうち灰分が「１重量％以上６．６重量％未満の範囲」であるの はサンプルＦ，Ｉ及びＪの三つである。しかし，いずれも古紙原料を含有していないし，段落【００８８】の表１や図６の内容に照らせば，サンプルＦでは１０個中３個もの製品で合格判定基準の３０秒をはるかに下回る短時間のうちに液漏れが生じているし，サンプルＩ及びＪでは吸収体が不織布の袋に詰めた上でスプレー缶内に充填されているから，これらは本件発明の実施例ではない。そうすると，本件明 細書の発明の詳細な説明には，灰分が「１重量％以上６．６重量％未満の範囲」の開示がなく，本件発明の技術内容・程度が一定の存在意義を有すると仮定しても，それは「６．６重量％以上２０重量％未満の範囲」にある侵害品との関係においてのみであるといえる。これに対し，特定被告製品の灰分含有量は最大でも３．７重量％にすぎず（乙２３），本件明細書の発明の詳細な説明に開示されている技術的 内容を利用しているとはいえない。 したがって，本件発明の寄与率はないか，仮にあったとしても極めて小さいといわざるを得ない。 オさらに，本件発明の技術内容・程度は高度なものではないから，このことも寄与率を低くに認定する事由として考慮されるべきである。 すなわち，本件発明の技術内容は，吸収体に含まれる灰分が保液性を改善する作用を有することに着目したものであるが，灰分が保液性を改善する作用を有することは，本件特許の出願時において周知の事項であった（乙３１及び乙３２参照）。 そして，本 に含まれる灰分が保液性を改善する作用を有することに着目したものであるが，灰分が保液性を改善する作用を有することは，本件特許の出願時において周知の事項であった（乙３１及び乙３２参照）。 そして，本件発明の構成は，そのすべてが公知技術（乙４３の１ないし９）に開示があり，このような構成は，本件特許の出願時において広く知られた技術であっ たといえる。すなわち，本件特許の出願時において，噴射口を備えたスプレー缶に， 可燃性液化ガス及び保液用の吸収体を充填したスプレー缶製品は周知であった（乙４３の１）。また，「上記吸収体が，灰分を１重量％以上２０重量％未満の範囲で含有するセルロース繊維集合体から構成され」るようにすることは，吸収体に古紙，ＬＢＫＰ等の未使用パルプ，オガクズ，もみがら等の各種資材を使用する場合には必然の結果であり，自明の事項にすぎず（乙４３の３ないし９参照），吸収体の灰 分重量％を「１重量％以上２０重量％未満」とすることに各別の技術的意義はない。 第４ 当裁判所の判断 １ 争点１－１（特定被告製品が本件発明１，２及び６の技術的範囲に属するか（文言侵害の成否）－構成要件Ｂ及びＦの充足性）(1) 原告は，入手した被告製品の灰分量を測定し，その測定結果（甲７，甲１４， 甲１５，甲２２（枝番号を含む。以下同じ。））に基づき，被告製品のほぼ全量が灰分含有量を特定した特定被告製品であり，構成要件Ｂ及びＦを充足する旨主張するところ，被告は，原告の用いた灰分量の測定方法そのものから争い，被告の測定方法及び測定結果（乙６）によれば，被告製品は構成要件Ｂ及びＦを充足しないと主張する。 (2) そこで，まず灰分量の測定方法について検討すると，本件明細書の段落【００８７】には，実施例における測定方法の記載があ ）によれば，被告製品は構成要件Ｂ及びＦを充足しないと主張する。 (2) そこで，まず灰分量の測定方法について検討すると，本件明細書の段落【００８７】には，実施例における測定方法の記載があり，本件明細書中に他の測定方法の記載はみられないことから，測定方法は，この段落【００８７】の記載の方法によるべきである。そして，そこに記載がない事項については，工業製品である被告製品の性質上，紙，板紙及びパルプを５２５℃で燃焼した際の灰分を測定する方 法についての規定である日本工業規格のＪＩＳＰ８２５１及びこれが引用するＪＩＳＰ８２０３（甲９，甲１１，乙４３の３）を参考にするのが相当であり，以上の限度においては，原告及び被告ともに，その測定方法の理解に相違があるわけではない。 (3) 原告と被告が実施した測定方法の違いは，①原告は，試料となるセルロース 繊維集合体をガス充填後のものを用い，被告は前のものを用いていること，②原告 は，二つ以上の試料を用い，灰分量の計算の前提となる絶乾質量を２回の絶乾率測定の平均値を用いて算出しているが，被告はそうではないこと，③原告は，被告製品の内容物をそのまま試料としているが，被告は，これから不純物を除去しているという３点にある。 ①の点については，本件発明の構成要件ＡとＢの関係から，灰分の含有量は，ガ ス充填後の試料を対象として測定すべきことは明らかであるが，他方で，被告が自らした測定結果（乙５）によれば，ガスの充填の有無は灰分量に影響しないと認められるから，この点で原告と被告の測定方法の優劣が決せられるとはいえない。 次いで②の点については，被告が主張するように，被告製品における灰分量の測定については，ＪＩＳＰ８２５１は参考にとどまるから，二つ以上の試料からの 告の測定方法の優劣が決せられるとはいえない。 次いで②の点については，被告が主張するように，被告製品における灰分量の測定については，ＪＩＳＰ８２５１は参考にとどまるから，二つ以上の試料からの 測定が必須とならないという考えもあり得るが，被告自身の測定結果からも明らかなように，被告製品は，製品ごとの灰分量にばらつきがあるから，このように均一さが明らかでない試料を対象とする場合には，測定誤差をなくすため，少なくとも二つ以上の試料を対象に測定を行う方が相当といえ，したがって，これをしたことが明らかではない，被告の測定結果の信頼性はやや劣るものということができるが， 被告製品では，個々の製品ごとの灰分量のばらつきが相当あることから，この点をもって，当該測定結果を，直ちに排除すべきほどの瑕疵とはいえない。 最後の③の点については，被告のした測定結果(乙６)から明らかなように，灰分量の測定結果に直接影響を及ぼすものであるところ，以下に検討するとおり，本件発明にいう「セルロース繊維集合体」は，被告製品の内容物をいい，不純物が混入 することも予め想定されているから，灰分量の測定は，被告製品の内容物をそのまま試料とすべきであり，これと異なり，これから不純物を除去したものを試料に用いた被告の測定結果（乙６）は採用できないということになる。 すなわち，本件明細書の記載によれば，本件発明にいう「セルロース繊維集合体」は，古紙等の原料を粉砕，解繊し，微細化したものの集合体を指すものであって， セルロース繊維のみではなく，製紙工程で古紙原料に添加される炭酸カルシウムや タルク等の無機物質が含まれることが想定されているというのであり（本件明細書の段落【００２７】，【００２８】，【００３９】，【００４９】），また原料が古 加される炭酸カルシウムや タルク等の無機物質が含まれることが想定されているというのであり（本件明細書の段落【００２７】，【００２８】，【００３９】，【００４９】），また原料が古紙等に由来するものも含むということに加え，構成要件Ａ及びＢからすると，「セルロース繊維集合体」は，スプレー缶の内容物を指すと解されるから，その収容に至るまでの一連の製造工程において塵や埃状の物質が混入することも避けられない と考えられるが，本件明細書に記載された灰分の測定方法（段落【００８７】）には，混入物を除去することを示唆する記載は一切ない。 また，実際問題として，被告が主張するように，被告製品に塵や埃状の物質，あるいは製造過程で意図せず混入した錆や塗料等に由来するものがあるとしても，除去すべきではないセルロース繊維は完全に残し，他方で，それ以外の不純物のみを 完全に除去し切れるとはおよそ考えられないから，そのような作業は灰分量を測定する上で想定されているとは考えられない（被告の測定方法を説明した陳述書(2)(乙７)をみても，被告のいう不純物が，古紙由来の物質であるのか否かを的確に識別できるとは考えられない。）。 したがって，被告製品の灰分の測定方法としては，被告製品の内容物をそのまま 試料として用いるべきであって，不純物が含まれるとして，その一部を除去した対象を試料として測定した被告の測定結果（乙６）は採用できない。 (4) 被告製品の構成上記(3)で検討したところによれば，被告製品の灰分量の測定は，原告がしたように，①被告製品のガス充填後であって，②スプレー缶の内容物から不純物を取り 除かないそのままを試料として，③灰分量の計算の前提となる絶乾質量を２回の絶乾率測定の平均値を用いて算出するという方法によるべき 製品のガス充填後であって，②スプレー缶の内容物から不純物を取り 除かないそのままを試料として，③灰分量の計算の前提となる絶乾質量を２回の絶乾率測定の平均値を用いて算出するという方法によるべきであるところ，これによって原告のした測定結果（甲７，甲１４，甲１５，甲２２）によれば，第２世代製品について１本（甲１４の４）が，吸収体を構成するセルロース繊維集合体中の灰分含有量が１重量％未満であることが認められるが，それ以外は，すべて吸収体を 構成するセルロース繊維集合体中の灰分含有量が１重量％以上１２重量％未満の範 囲に属するものと認められる。 他方，被告においても，上記①ないし③の条件を満たす測定方法に従い，検査機関に被告製品の灰分量の測定検査を委託しているが，その結果（乙２３）では，吸収体を構成するセルロース繊維集合体中の灰分含有量が１重量％以上１２重量％未満の範囲に属するものが，第１世代製品につき１０本中５本，第２世代製品につき ９０本中５６本であったことが認められており，不純物を除去しない測定方法によったとしても，なお原告と被告のそれぞれの測定結果に相当の乖離がある。 このように測定方法を統一しても，被告製品の灰分量の測定結果についての原告と被告との対立は解消していないが，被告が上記条件を満たす測定方法を用いた測定の委託先は第三者機関であって，その測定結果の信頼性を疑わせる事情は認めら れないし，その測定は同一機会に同一条件下で１００本の検体の測定を実施したものであることに照らせば，本件においては，被告製品の灰分量の測定結果について，上記被告が委託した検査機関の測定結果（乙２３)によることが相当である。 そして，その測定結果では，第１世代製品と第２世代製品では，検体の数に差があり，また被告製品中 品の灰分量の測定結果について，上記被告が委託した検査機関の測定結果（乙２３)によることが相当である。 そして，その測定結果では，第１世代製品と第２世代製品では，検体の数に差があり，また被告製品中，構成要件Ｂ及びＦを充足する灰分量を有する製品の割合に 差異があるが，その差異は５０％と約６２％にとどまっていて，灰分含有率の分布にもそれほど変わりはないことからすると，第１世代製品と第２世代製品を区別せずに，被告製品のうち本件発明１，２及び６の技術的範囲に属する特定被告製品の割合を認定するのが相当である。 そうすると，被告製品のうち特定被告製品に該当する割合は６１％であると認め られる。 (5) 以上より，被告製品のうち６１％は，灰分含有量を特定した特定被告製品であるものと認められ，この特定被告製品は，構成要件Ｂ及びＦを充足していると認められる。 ２ 争点１－２（特定被告製品が本件発明１，２及び６の技術的範囲に属するか （文言侵害の成否）－構成要件Ｃの充足性） (1) 構成要件Ｃの解釈についてア構成要件Ｃの「スプレー缶形状に対応する形状に成形された上記吸収体を収容し」につき，原告は物の発明としてのスプレー缶製品の構成部材である吸収体の客観的な構成を特定するものでしかないと主張しているのに対し，被告はスプレー缶に収容される前の段階で予め吸収体を「スプレー缶形状に対応する形状に成形」 し，次いで上記吸収体をスプレー缶に収容することを意味すると解すべきであると主張している。 被告の主張は，構成要件中，「成形」，「収容」，「配設」という文言が工程を意味しており，その先後関係が問題となることから製造方法を特定しているというものであるが，構成要件中に明示的な形で吸収体のスプレー缶内への収容と吸収体 成形」，「収容」，「配設」という文言が工程を意味しており，その先後関係が問題となることから製造方法を特定しているというものであるが，構成要件中に明示的な形で吸収体のスプレー缶内への収容と吸収体 の成形の時間的な先後関係が触れられているわけではないから， この部分は，スプレー缶製品が完成した段階で，吸収体が客観的な構成として，スプレー缶形状に対応する形状に成形された状態でスプレー缶内に収容されているということを特定したと解することも可能である。 イそして，本件明細書の発明の詳細な説明には，「セルロース繊維集合体のス プレー缶１への充填方法は，任意に選択することができる。通常は，予め一定量を集積させ，スプレー缶の内径に応じた円柱ブロック状に圧縮した繊維集合体に形成し，スプレー缶１に直接充填する。」（段落【００５４】）との記載，「図４（ｃ）のモノブロック缶の場合は，…減容圧縮成形工程において圧縮容器５にて二軸圧縮される成形体の外径を，頭部１５の開口内径と一致させて，加圧圧縮された円柱ブ ロック状圧縮成形体を，頭部１５の開口から充填することを繰り返し，所定重量の吸収体２とすることができる。その後，図５（ａ），（ｂ）に示すように，吸収体２の表面を略平面状に整え，蓋状部材４を構成する発泡性樹脂の原料を充填して，吸収体２表面を均一に覆って，発泡させる。これにより，図５（ｃ）に示すように，吸収体２の表面を保護する蓋状部材４を配置して，その上方に形成される空間１２ と区画することができる。図４（ａ），（ｂ）に示す缶構成において，この方法を 採用して蓋状部材４を形成することもできる。」（段落【００８０】）との記載があって，少なくとも被告の構成要件Ｃの解釈，すなわち予め吸収体を「スプレー缶形状に対応する形状に成 法を 採用して蓋状部材４を形成することもできる。」（段落【００８０】）との記載があって，少なくとも被告の構成要件Ｃの解釈，すなわち予め吸収体を「スプレー缶形状に対応する形状に成形」し，次いで上記吸収体をスプレー缶に収容する製造方法とは明らかに異なる製造方法が記載されている。 ウさらに本件発明には，従属項として請求項８があるが，請求項８は，「上記 セルロース繊維集合体は，スプレー缶形状に対応するブロック状に圧縮成形され，またはシート状に圧縮成形しスプレー缶形状に合わせて巻いた後，上記スプレー缶内に直接充填される請求項１ないし７のいずれか１項に記載のスプレー缶製品。」というものであって，吸収体を構成するセルロース繊維集合体がスプレー缶形状に対応するブロック状に圧縮成形されるなどした後，スプレー缶内に直接充填される という経時的要素が構成要件として製造方法をもって技術的範囲を特定しているから，これとの対比において，請求項１に請求項８に特定された経時的要素を解釈で読み込んで製造方法が記載されていると解釈することは不合理である。 エ以上のことを踏まえると，構成要件Ｃが，スプレー缶に収容される前の段階で予め吸収体を「スプレー缶形状に対応する形状に成形」し，次いで上記吸収体を スプレー缶に収容する構成に限られないことは明らかであり，構成要件Ｃの 「スプレー缶形状に対応する形状に成形された上記吸収体を収容し」という文言は，スプレー缶製品が完成した段階で，吸収体が客観的な構成として，スプレー缶形状に対応する形状に成形された状態でスプレー缶内に収容されているということを記載したものと解するのが相当である（なお，「スプレー缶形状に対応する形状に成形さ れた上記吸収体」の意義については，その文言からして，吸収体が た状態でスプレー缶内に収容されているということを記載したものと解するのが相当である（なお，「スプレー缶形状に対応する形状に成形さ れた上記吸収体」の意義については，その文言からして，吸収体がスプレー缶形状に対応する形になっていることを意味すると解すべきである。）。 (2) 被告の主張についてア被告は，請求項８の発明は，セルロース繊維集合体の予めの成形方法を二つに限定しているだけであり，本件発明１は成形方法を限定していないから，請求項 ８の存在により，本件発明１の構成要件Ｃが予めセルロース繊維集合体を成形する という経時的要素を含んで解することは妨げられないように主張するが，請求項８の発明をそのように解すべきとしても，そうだからといって，構成要件Ｃに経時的要素を読み込んで製造方法として特定されているように解釈されるわけではなく，被告の主張は失当である。 イ被告は，原告が本件特許の出願経過において提出した意見書（甲８の８，乙 ４１）で，予め，スプレー缶形状に対応する形状に成形した成形体を作り，それをスプレー缶に充填するという構成が説明され，その作用効果が強調されていたことから，構成要件Ｃは，被告主張のとおり解すべきと主張している。 ウそこで本件特許の出願経過についてみると，後掲の各証拠及び弁論の全趣旨によれば，次の事実が認められる。 (ｱ) 本件特許の出願当初の願書に添付した特許請求の範囲は，次のとおりである（請求項３ないし５，７及び９の記載は省略）（甲１，甲２，甲８の１，３）。 【請求項１】 噴射口を備えたスプレー缶に液化ガスとともに充填されて，該液化ガスを吸収保持するスプレー缶用吸収体であって，セルロース繊維集合体から構成され，灰分を１～２５重量％の範囲で含有するこ と 】 噴射口を備えたスプレー缶に液化ガスとともに充填されて，該液化ガスを吸収保持するスプレー缶用吸収体であって，セルロース繊維集合体から構成され，灰分を１～２５重量％の範囲で含有するこ とを特徴とするスプレー缶用吸収体。 【請求項２】 噴射口を備えたスプレー缶に，少なくとも液化ガスおよび保液用の吸収体を充填したスプレー缶製品であって，上記吸収体が，灰分を１～２５重量％の範囲で含有するセルロース繊維集合体から構成され， 上記スプレー缶内に，上記噴出口側に空間を有して上記吸収体を収容し，上記空間と上記吸収体の間には，上記吸収体の表面を通気可能に保護する通気性蓋状部材を配設したことを特徴とするスプレー缶製品。 【請求項６】 上記液化ガスは，可燃性液化ガスである請求項１ないし５のいずれか１項に記載のスプレー缶用吸収体またはスプレー缶製品。 【請求項８】 上記セルロース繊維集合体は，スプレー缶形状に対応する形状に 圧縮成形されて，上記スプレー缶内に直接充填される請求項１ないし７のいずれか１項に記載のスプレー缶用吸収体またはスプレー缶製品。 (ｲ) 特許庁審査官は，平成２５年６月頃，次のとおり，上記(ｱ)の出願に係る発明について拒絶理由通知をした（甲８の７，乙３８）。 ａ 出願時の請求項１について 古紙パルプを利用したセルロース繊維集合体において，その灰分の配合量として１ないし２５重量％という数値範囲内の値は，公開特許公報（特開平１０－３１４５８３。乙３９）等に記載されているように一般的な値であり，公開特許公報（特開２００８－１８０３７７。乙４３の１。以下「乙４３の１公報」という。）に記載されたスプレー缶用吸収体の灰分の配合量を１ないし２５重量％とすることで， 請求項１に係る発明 り，公開特許公報（特開２００８－１８０３７７。乙４３の１。以下「乙４３の１公報」という。）に記載されたスプレー缶用吸収体の灰分の配合量を１ないし２５重量％とすることで， 請求項１に係る発明とすることは，当業者にとって容易である。 ｂ 出願時の請求項２について乙４３の１公報に記載されたスプレー缶製品における表面シートに代えて，周知の技術事項を適用し，通気性蓋状部材を備える構成とすることは，当業者にとって容易である。 ｃ 出願時の請求項３について蓋状部材の材料の種類は当業者が適宜選択し得た設計的事項であり，通気性材料として不織布や発泡体は一般によく知られているものである。 ｄ 出願時の請求項４ないし９について請求項４ないし９で特定する構成は，乙４３の１公報に実質的に開示されている。 また，セルロース繊維の原料や繊維長，液化ガスの種類やその充填方法等は，当業者が適宜選択し得た設計的事項である。 (ｳ) 原告及び訴外会社らは，同年８月３０日，上記(ｱ)の出願時の請求項１を特許請求の範囲から削除するとともに，出願時の請求項２の内容を補正して新たな請求項１とするとともに，請求項２，６及び８等についても補正をした。 補正後の請求項１，２，６及び８は上記第２の１(2)記載のとおりである。なお， 補正後の請求項の記載に整合させるために，明細書の段落【００１７】，【００５５】等も併せて補正された（甲８の８，甲８の９，乙４１，乙４２）。 (ｴ) 原告及び訴外会社らは，同日に提出した意見書において，補正後の請求項１は，出願時の請求項６の発明特定事項及び出願時の請求項８の発明特定事項の一部を追加限定して，出願時の請求項２の「液化ガス」が「可燃性」であり，「吸収体」 が「スプレー缶形状に対応す 後の請求項１は，出願時の請求項６の発明特定事項及び出願時の請求項８の発明特定事項の一部を追加限定して，出願時の請求項２の「液化ガス」が「可燃性」であり，「吸収体」 が「スプレー缶形状に対応する形状に成形された」ものであることを特定するとともに，「灰分」含有量を「２０重量％未満」の範囲に限定し，さらに「蓋状部材」の具体的構成を特定するもので，本件明細書の段落【００５７】，【００６０】，【００６２】，【００６７】，【００９１】，表１等の記載に基づくものと説明した。 また，原告及び訴外会社らは，出願時の請求項２の補正については，「灰分」含有量をさらに「１２重量％未満」の範囲に限定するもので，本件明細書の表１に記載されるサンプルＢ，Ｅ等の結果に基づくものと，出願時の請求項８の補正については，「吸収体」の形状をさらに具体的に特定したもので，本件明細書（ただし，補正前のもの）の段落【００５４】，【００５６】，図１，４，５等の記載に基づ くものと説明した（甲８の８，乙４１）。 (ｵ) 上記(ｴ)の意見書には，上記記載のほか，次の記載がある（甲８の８，乙４１）。 ａ 本願発明のスプレー缶製品は，液化ガス，特に液漏れによる引火等の危険性がある可燃性液化ガスを，安全に保液することを課題とし，そのために，灰分を所 定範囲で含有するセルロース繊維集合体からなる吸収体を用いることを特徴とする。 具体的には，灰分含有量が１重量％以上２０重量％未満（請求項１），好適には１重量％以上１２重量％未満（請求項２）の範囲に調整された吸収体が，可燃性液化ガスの浸透性を高めて優れた保液性能を維持する。 ここで，吸収体に含有される灰分は，主に古紙原料に由来するものであるため， コスト低減に有効であるが，古紙原料が多くなると充填後に割れ等が 化ガスの浸透性を高めて優れた保液性能を維持する。 ここで，吸収体に含有される灰分は，主に古紙原料に由来するものであるため， コスト低減に有効であるが，古紙原料が多くなると充填後に割れ等が生じて，保液 性能を低下させるおそれがある。 そこで，本発明では，吸収体の性能を効果的に発揮するために，予めスプレー缶形状に対応する形状の成形体として充填し，その噴出口側の表面を保護する通気性蓋状部材を配設する（以下，第２段落の「ここで」からこの部分までの記載を「被告引用部分１」という。）。通気性蓋状部材は，吸収体表面に密接するように円板 状多孔質体を圧入し，または多孔質保護層を一体的に形成したもので，吸収体の成形形状を維持してスプレー缶内に安定して保持することができる。 したがって，噴射剤または燃料である可燃性液化ガスが（請求項６），倒立または傾斜状態で連続噴射されても，液漏れを防止する効果が高く，安全性が大きく向上する。 好適には，スプレー缶形状に対応させてブロック状に圧縮成形し，またはシート状に圧縮成形したものを巻いて，セルロース繊維集合体を構成し，スプレー缶に直接充填すると（請求項８），簡易な構成で安定した性能を発揮できる。 ｂ 本願発明は，安価な古紙原料のみでも液漏れを防止可能とするために，古紙に含まれる灰分と保液性能の関係に着目したものである。ただし，古紙原料を用い る場合には，繊維の傷みや品質のばらつきがあるために，セルロース繊維集合体が不均一になって保液力が安定しないおそれがある。そこで，スプレー缶内において，セルロース繊維集合体が安定した充填状態を保つように，予め成形して収容し，円板状多孔質体または多孔質保護層からなる蓋状部材で保護することで，保液性能とコスト低減を両立させてい スプレー缶内において，セルロース繊維集合体が安定した充填状態を保つように，予め成形して収容し，円板状多孔質体または多孔質保護層からなる蓋状部材で保護することで，保液性能とコスト低減を両立させている（以下，この部分を「被告引用部分２」という。）。 エ以上により検討するに，被告が指摘する意見書は特許庁審査官による拒絶理由通知を受けて提出されたものであるが，上記認定のとおり拒絶理由通知では，吸収体を構成するセルロース繊維集合体中の灰分含有量や，通気性蓋状部材に関して想到容易であるとの指摘がされていたにすぎず，吸収体の成形時期や，吸収体のスプレー缶内への収容と吸収体の成形の時間的な先後関係について指摘されていたわ けではないことが指摘できる。 そして，意見書中の「好適には，スプレー缶形状に対応させてブロック状に圧縮成形し，またはシート状に圧縮成形したものを巻いて，セルロース繊維集合体を構成し，スプレー缶に直接充填すると（請求項８）」との明確な経時的工程を表現した記載との対比を踏まえて被告引用部分１及び２について検討すると，確かに，同部分は，外形上，いずれも「本発明」又は「本願発明」に関する説明として記載さ れているが，被告引用部分１は，吸収体の性能を効果的に発揮するために通気性蓋状部材を配設し，それによって吸収体の成形形状を維持してスプレー缶内に安定して保持することができることを記載し，被告引用部分２は，スプレー缶内において，セルロース繊維集合体が安定した充填状態を保つように，これを蓋状部材で保護することで，保液性能とコスト低減を両立させていることを記載したものであって， いずれも通気性蓋状部材を配設することの技術的意義や作用効果を記載したにすぎないと理解し得る。すなわち，その記載内容に照らす ，保液性能とコスト低減を両立させていることを記載したものであって， いずれも通気性蓋状部材を配設することの技術的意義や作用効果を記載したにすぎないと理解し得る。すなわち，その記載内容に照らすと，被告引用部分１及び２は，通気性蓋状部材を配設する時点で，吸収体がスプレー缶形状に対応する形状に成形されていれば足りることを意味しているにすぎず，スプレー缶への収容の時点でそのような形状に成形されていることを要件としていると読み取ることはできない。 また原告の上記意見書では，補正後の請求項１は，出願時の請求項２の「吸収体」を「スプレー缶形状に対応する形状に成形された」ものであることを特定したものと説明されているが，出願時の請求項２には吸収体の成形時期といった経時的要素に関する記載はなく，意見書でもその成形の時期には何ら触れられていない。出願時の請求項８の発明特定事項の一部を追加限定したとも説明されているが，本件明 細書の段落【００３６】や【００５５】，図１等に基づく補正であるとは説明されておらず，補正によって請求項１に，出願時の請求項８にあった経時的要素が含まれることになったことはうかがえない。 したがって，本件特許の出願経過に基づく被告の主張を採用することはできず，また原告の本件訴訟での主張が包袋禁反言に反するとまではいえないから，上記(1) のとおり構成要件Ｃの 「スプレー缶形状に対応する形状に成形された上記吸収体 を収容し」という要件は，スプレー缶製品が完成した段階で，吸収体が客観的な構成として，スプレー缶形状に対応する形状に成形された状態でスプレー缶内に収容されているという意義で解されることになる。 (3) 特定被告製品の構成と構成要件Ｃとの対比について証拠（甲３）及び弁論の全趣旨（別紙「被 缶形状に対応する形状に成形された状態でスプレー缶内に収容されているという意義で解されることになる。 (3) 特定被告製品の構成と構成要件Ｃとの対比について証拠（甲３）及び弁論の全趣旨（別紙「被告製品説明書」の吸収体の写真）によ れば，被告製品から取り出した吸収体はいずれも，スプレー缶製品が完成した段階で，吸収体が客観的な構成として，スプレー缶形状に対応する形状に成形された状態でスプレー缶内に収容されていると認められる。 被告は，被告製品の製造方法では，スプレー缶に収容される前の段階で吸収体がスプレー缶形状に対応する形を維持する状態にはなっていない旨主張するところ， 確かに証拠（乙２）によれば，被告製品１ないし３では，吸収体がスプレー缶内部に収容された時点で，缶上部から盛り上がってはみ出している状態であることが認められるが，それは天蓋を閉じていない未完成状態を指しているにすぎず，スプレー缶製品が完成した段階で，吸収体が客観的な構成として，スプレー缶形状に対応する形状に成形された状態でスプレー缶内に収容されていると認められることに変 わりはない。 そうすると，被告製品の吸収体は，客観的な構成としてスプレー缶形状に対応する形状に成形された状態でスプレー缶内に収容されていると認められるから，特定被告製品は構成要件Ｃのうち「スプレー缶形状に対応する形状に成形された…吸収体を収容し」という部分を充足し，被告製品の構成ｃの「蓋」は「通気性蓋状部材」 に相当し，その他の部分の充足性については当事者間に争いがないから，構成要件Ｃを充足するということができる。 ３ 争点１－３（特定被告製品が本件発明１，２及び６の技術的範囲に属するか（文言侵害の成否）－構成要件Ｇ，Ｈ及びＩの充足性）被告製品に充填されているジメチルエーテルが 足するということができる。 ３ 争点１－３（特定被告製品が本件発明１，２及び６の技術的範囲に属するか（文言侵害の成否）－構成要件Ｇ，Ｈ及びＩの充足性）被告製品に充填されているジメチルエーテルが可燃性液化ガスであることは当事 者間に争いがなく，また被告製品はエアダスターであり，この液化ガスは噴射剤と して使用されるものと認められるから，本件発明６の構成要件Ｈを充足する。 そして，上記第２の１(4)イのとおり，被告製品は本件発明１の構成要件Ａ，Ｄ及びＥを充足し，上記１及び２によれば，特定被告製品は本件発明１の構成要件Ｂ及びＣを充足し，本件発明２の構成要件Ｆも充足するから，被告製品の一部である特定被告製品は本件発明２の構成要件Ｇ及び本件発明６の構成要件Ｉも充足する。 ４ 小括 したがって，特定被告製品は，本件発明１，２及び６の技術的範囲に属するということができる。 ５ 争点３－１（本件特許は特許無効審判により無効にされるべきものか－実施可能要件違反） (1) 被告は，被告製品の灰分量の測定結果に大きなばらつきが生ずる原因は不明であり，測定結果を合わせるために必要な測定条件に関する事項が本件明細書に記載されていないとして，実施可能要件違反があると主張している。 しかし，本件発明は，再生セルロース繊維を含むセルロース繊維集合体中の灰分量を調整することで，液化ガスの吸収性，保持力を良好に保つ発明である（本件明 細書の段落【００２８】）ところ，段落【００４８】では，吸収体の原料について，「古紙原料を１００％とすることが，コスト面や環境負荷を小さくするために望ましいが，古紙原料に限ら」れず，灰分含有量が調整されていれば足りると記載され，段落【００４９】以下で原料の解繊，粉砕の方法が記載されている ００％とすることが，コスト面や環境負荷を小さくするために望ましいが，古紙原料に限ら」れず，灰分含有量が調整されていれば足りると記載され，段落【００４９】以下で原料の解繊，粉砕の方法が記載されているほか，「古紙原料を用いた場合には，古紙原料１００％のもの以外に，差し支えない範囲で他の原 料を一部添加したものを使用することもできる。使用可能なセルロース繊維としては，針葉樹，広葉樹の漂白または未漂白化学パルプ，溶解パルプ，さらにはコットン等，任意のセルロース繊維が挙げられる。複数のセルロース繊維原料を適宜組み合わせて使用することもできる。この場合も，吸収体２となるセルロース繊維集合体の灰分含有量が，上記所定範囲となるように，原料を適宜組み合わせて調整する。」 （段落【００４８】）と記載されている。 その上で，段落【００４５】では，「古紙原料としては，新聞紙，広告紙，雑誌類をはじめ，段ボール，カタログ紙，コピー紙といった種々の古紙原料が，いずれも好適に使用できる。これら古紙原料の灰分含有量は，製紙工程にて添加される各種無機物質（炭酸カルシウム，タルクその他）によって決まり，通常，その種類によってほぼ一定している。例えば，新聞紙，雑誌類は，灰分含有量が比較的少なく， カラー印刷が増えると灰分含有量が多くなる傾向が見られるので，古紙原料を適宜組み合わせることで，所望の灰分含有量とすることができる。」と記載されており，実施例として，吸収体の原料を変えた場合の灰分含有量と液漏れ評価試験の結果が記載されている（段落【００８８】の表１等）。 以上のことに加え，新聞紙や広告紙等の古紙等の原料ごとに概ねの灰分含有量が 定まっていること（甲１６の１，２，乙３９，乙４０，乙４３の３ないし９）を踏まえると，本件明細書には 】の表１等）。 以上のことに加え，新聞紙や広告紙等の古紙等の原料ごとに概ねの灰分含有量が 定まっていること（甲１６の１，２，乙３９，乙４０，乙４３の３ないし９）を踏まえると，本件明細書には，当業者が原料を適宜組み合わせて灰分含有量を調整し，構成要件Ｂ及びＦの条件に合致する吸収体を成形し，スプレー缶製品を生産して，使用することができる程度の記載がされていると認められる。 (2) したがって，本件特許が実施可能要件違反を理由として特許無効審判により 無効にされるべきとは認められない。 ６ 争点３－２（本件特許は特許無効審判により無効にされるべきものか－明確性要件違反）被告は，本件発明１，２及び６が，物の発明についての特許に係る特許請求の範囲にその物の製造方法が記載されている場合に当たることを前提として，明確性要 件違反があると主張している。 しかし，上記２で認定説示のとおり，構成要件Ｃの「成形」や「収容」が製造方法に関する記載であるとは認められないから，被告の主張はその前提を欠き，採用することができない。 したがって，本件特許が明確性要件違反を理由として特許無効審判により無効に されるべきとは認められない。 ７ 争点４（特定被告製品の製造，販売等の差止め及び特定被告製品等の廃棄の必要性）(1) 上記認定してきたところによれば，被告による特定被告製品の製造，販売行為は，本件特許権の侵害行為であるところ，被告は，エアゾール関連事業を第三者に譲渡して同事業から撤退したことから，差止請求は認められない旨争っている。 確かに，証拠（乙２４の１ないし乙２５，乙３４，乙３５，乙３７）によれば，上記事実関係は認められるが，被告は本件特許権の侵害の成否を争い，裁判所が侵害心証を示して損害論の審 い旨争っている。 確かに，証拠（乙２４の１ないし乙２５，乙３４，乙３５，乙３７）によれば，上記事実関係は認められるが，被告は本件特許権の侵害の成否を争い，裁判所が侵害心証を示して損害論の審理に入った後もなお平成２８年７月まで特定被告製品を含む被告製品を製造し続けていたというのであるから，このような経緯に照らすと，被告には，なお本件特許権を侵害するおそれがあると認めるのが相当である。 (2) 他方，特定被告製品，その半製品及び特定被告製品の金型の廃棄請求については，口頭弁論終結時において被告が，当該製品や金型を所持又は占有していることが要件となるところ，上記認定のとおり，被告はエアゾール関連事業を第三者に既に譲渡しており，被告が当該製品や金型を所持又は占有していることを認めるに足りる証拠はないから，原告による廃棄請求には理由がない。 ８ 争点５（原告が受けた損害の額）(1) 本件における損害額の算定方法について原告は，平成２７年１２月１４日までは本件特許権を不実施の訴外会社らと共有していたが，上記第２の１(5)のとおり，不実施の訴外会社らが有していた損害賠償請求権を本件特許権の持分とともに譲り受け，本件においてその損害賠償請求権も 併せて行使している（なお，この期間であっても，原告が本来有する特許法１０２条２項に基づく損害の上限額が持分割合に応じて減じられるわけではない。）。そうすると，本件特許権が共有されていた期間であっても，原告の特許法１０２条２項に基づく損害額を認定するに当たって不実施の共有者が同条３項に基づく損害賠償請求権を有することは考慮する必要がなくなるから，以下においては，損害賠償 請求対象の全期間を区別することなく特許法１０２条２項の適用を前提として損害 額を に基づく損害賠償請求権を有することは考慮する必要がなくなるから，以下においては，損害賠償 請求対象の全期間を区別することなく特許法１０２条２項の適用を前提として損害 額を認定していくこととする。 (2) 被告が受けた利益の額について計算鑑定の結果によれば，本件特許が登録された平成２５年１０月２５日から平成２８年２月２９日までの期間の被告製品の売上額から被告製品の製造，販売のために要した追加経費を除いた利益の額は合計●（省略）●円であると認められる。 原告は，計算鑑定の結果は，利益額の算定に当たりパート従業員の労務費（人件費）を追加経費として控除しているが，これを控除せずに利益額を認定すべきである旨主張している。 しかし，被告は取手工場において被告製品を製造しており，パート従業員が，その製造に携わっているが，パート従業員は生産計画に応じてその勤務シフトが調整 されていたと認められる（乙３３，計算鑑定の結果，弁論の全趣旨）から，このパート従業員の労務費(人件費)は，被告製品の生産に伴う変動経費であると認めてよく，計算鑑定の結果のとおり，これを控除して利益額を算定するのが相当である。 以上より，被告が上記期間に特定被告製品を含む被告製品の製造，販売により受けた利益の額は●（省略）●円と認められる。 そして，特定被告製品が被告製品に占める割合は，上記１(4)で認定したとおり６１％であるから，特許法１０２条２項の適用の前提となる被告が受けた利益の額は●（省略）●円であるということになる。 (3) 被告の主張についてア被告は，本件発明の技術内容が製品の外観からは認識できないから購買動機 に関係せず，他方，被告製品は，独自の技術で評価を得ているから，本件発明の寄与率は極めて小さいと主張 の主張についてア被告は，本件発明の技術内容が製品の外観からは認識できないから購買動機 に関係せず，他方，被告製品は，独自の技術で評価を得ているから，本件発明の寄与率は極めて小さいと主張している。 確かに，証拠（乙２８）によれば，６社のエアダスター商品を比較した消費者向け雑誌の記事において，商品評価の項目として，風量，使い勝手，無臭性，捨てやすさが評価項目とされ，被告製品は，風量及び無臭性の項目で他社商品に比較して 高い評価を得ていることが認められるが，その評価項目の内容は，本件発明の技術 内容とは関係しないものである。 他方，本件発明の技術的意義は，吸収体について液化ガスの吸収性，保持力を良好に保ち，液漏れを防止するというものであるところ，これもエアダスター（スプレー缶製品）としての性能評価に結びつくものであるが，上記の雑誌記事で評価項目とされていないことからも明らかなように，消費者に対する商品の訴求力として 弱いことは否めず，そうであるなら，上記事由は，特許法１０２条２項の推定覆滅事由として考慮すべき事情であるといえる。 イまた被告が，原告の製品の市場シェアは高めに見積もっても６０％であることから，市場シェアに関する寄与率として６０％を乗じるべきと主張しているところ，侵害製品が存在しなかった場合の需要が権利者の商品に向けられるのか否かを 推定するという観点では，市場シェアは有力な手掛かりということができるから，この事情は推定覆滅事由足り得るといえる。 しかし，本件においては，原告が，上記シェアを有する年間５００万本（乙２６，乙２７）の市場において，原告の製品と被告製品は同一価格帯で競合していたわけであるが，証拠（甲３０）によれば，被告による事業譲渡の前後から原告の下に新 規取 アを有する年間５００万本（乙２６，乙２７）の市場において，原告の製品と被告製品は同一価格帯で競合していたわけであるが，証拠（甲３０）によれば，被告による事業譲渡の前後から原告の下に新 規取引の引合いがあり，原告が７０万本もの新規取引を開始したことが認められている。すなわち，原告の市場シェア率が上記のとおりであるにかかわらず，被告製品が不在になった後の商品需要が，相当数，原告の製品に向けられた可能性もあり得るから，これらの事情のもとでは，上記市場シェアに関する事情によって特許法１０２条２項に基づく推定が覆滅されるとまで認めることはできない。 ウそのほか被告は，①構成要件の一部（通気性蓋状部材）については代替容易な技術が存すること，②被告製品は，本件明細書記載の灰分量を利用していないこと，③本件発明の技術内容・程度は高度なものではないことなどを特許法１０２条２項の推定覆滅事由として主張しているがいずれも採用できない。 すなわち，特許法１０２条２項の推定の覆滅が認められるためには，侵害者にお いて，侵害者による侵害品の売上が特許権者の売上減少との間に因果関係を有しな いこと，具体的には，侵害品には，特許発明の特徴とは異なる部分に特徴があり，これによって被告製品の購買者の需要が喚起されていたことが主張，立証される必要があるが，上記①の代替技術が存するとか，③の特許発明の技術内容が高度ではないとの事情は，仮にその事情が認められるとしても，それによって消費者の被告製品の購入動機にいかなる影響を及ぼしているかについて主張立証されているわけ ではない（なお本件発明の技術内容が高度か否かにかかわらず，それ自体，消費者への訴求力が弱く，他方，被告製品には別の消費者に訴求する特徴があることから推定覆滅事由となる 主張立証されているわけ ではない（なお本件発明の技術内容が高度か否かにかかわらず，それ自体，消費者への訴求力が弱く，他方，被告製品には別の消費者に訴求する特徴があることから推定覆滅事由となることは，上記アで説示したとおりである。）。 また，上記②の被告製品が本件明細書記載の灰分量を利用していないという点は，仮にそうであったとしても，特定被告製品が，本件発明の技術的範囲に属すること に変わりはない以上，これをもって特許法１０２条２項の推定覆滅事由ということはできない。 エ以上より，被告主張の推定覆滅事由は，上記アの認定説示の限度で認められ，覆滅率は４０％とするのが相当である。 (4) 以上の認定・判示を踏まえ，上記(2)で認定した●（省略）●円を上記(3)で 認定した推定覆滅率４０％の限度で減じると，認定損害額は●（省略）●円と認められ，原告の本件における請求額である７３８万円を上回っている。 ９ 結語以上より，原告の請求は主文第１項及び第２項の限度で理由があるから，その限度で認容し，その余の請求は理由がないから棄却することとし，訴訟費用の負担に つき民事訴訟法６１条，６４条ただし書きを，仮執行の宣言につき同法２５９条１項をそれぞれ適用して，主文のとおり判決する。なお，主文第１項については，仮執行の宣言を付すのは相当でないから，これを付さないこととする。 大阪地方裁判所第２１民事部 裁判長裁判官森崎英二 裁判官野上誠一 森崎英二 裁判官 野上誠一 裁判官 大川潤子

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